法律方法基礎(chǔ)理論:法律方法與法治的關(guān)系;法律方法與邏輯的關(guān)系;回應(yīng)實(shí)踐的需要,提煉新的命題。
繁榮法律方法研究,服務(wù)中國(guó)法治實(shí)踐,培養(yǎng)方法論學(xué)術(shù)新進(jìn),為法律方法人才的培養(yǎng)做貢獻(xiàn)
人們不能總是消費(fèi)別人
的信任而不斷地進(jìn)行壓服
,司法裁判只有闡明裁判
結(jié)論的形成過程和正當(dāng)性
理由,才可能提高裁判的
可接受性,實(shí)現(xiàn)法律效果
和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。
法律方法就是站在維護(hù)法
治的立場(chǎng)上,把法律作為
修辭進(jìn)行說服的糾紛解決
方法,其包括但不限于法
律發(fā)現(xiàn)、法律解釋、利益
衡量、漏洞填補(bǔ)、法律推
理以及法律論證。而法律
方法論則是對(duì)法律如何被
運(yùn)用的一系列解釋、論證
和推理的技巧、規(guī)則、程
序、原則的系統(tǒng)思考。由
于對(duì)邏輯思維的輕視,我
國(guó)對(duì)法律方法論的研究起
步較晚。但自21世紀(jì)初以
來,隨著對(duì)思維方式的體
系化改造,法律方法論研
究逐漸成為我國(guó)法學(xué)研究
中的一門顯學(xué)。
創(chuàng)刊于2002年的《法律
方法》,迄今已經(jīng)出版41
卷,為法律方法論人才的
培育,法律方法論研究的
普及、深化、繁榮,提供
了專業(yè)化的學(xué)術(shù)交流、切
磋平臺(tái)。多年來,幸賴學(xué)
界同仁的支持、出版界同
仁的合作,《法律方法》
與學(xué)界同仁一道,共同推
動(dòng)了中國(guó)法律方法論的研
究,見證了法律方法論研
究的繁榮。
法律方法論研究的持續(xù)
繁榮蘊(yùn)含著研究契機(jī)的轉(zhuǎn)
換。隨著裁判文書上網(wǎng)、
案例指導(dǎo)制度的建立.學(xué)
界越來越關(guān)注司法實(shí)踐發(fā)
展出來的教義規(guī)則及其方
法支撐。法律方法論的研
究正從以譯介消化域外相
關(guān)理論為特色的學(xué)說繼受
階段,轉(zhuǎn)向以本國(guó)立法、
司法實(shí)踐的教義學(xué)化為契
機(jī)的本土化時(shí)代。面對(duì)這
一新的發(fā)展趨勢(shì),我們認(rèn)
為,促進(jìn)法治中國(guó)建設(shè)、
生成法學(xué)教義規(guī)則,理應(yīng)
成為今日法律方法論研究
的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。法律
方法論研究也應(yīng)當(dāng)在繼續(xù)
深挖法律方法的基礎(chǔ)理論
之上,提煉能夠回應(yīng)我國(guó)
實(shí)踐需求的命題。
因而,我們需要繼續(xù)深
挖法律方法的基礎(chǔ)理論,
拓展法律方法論的應(yīng)用研
究。
一是法律方法與法治的
關(guān)系。法律方法依托于法
治,如果沒有法治目標(biāo),
要不要法律方法都無所謂
。基于何種法治立場(chǎng)、實(shí)
現(xiàn)何種法治目標(biāo)、講述何
種法治故事,是奠定法律
方法論價(jià)值取向的前提性
問題。如果忽略對(duì)這些問
題的研究,法律方法的研
究、運(yùn)用必將淪為方法論
上的盲目飛行。
二是法律方法與邏輯的
關(guān)系。邏輯是思維的規(guī)律
和規(guī)則。法律方法表現(xiàn)為
各種具體的法律思維規(guī)則
。法律思維規(guī)則構(gòu)成了法
律方法的骨架。如今,邏
輯學(xué)經(jīng)歷了傳統(tǒng)的形式邏
輯向?qū)嵸|(zhì)邏輯的轉(zhuǎn)向。結(jié)
合邏輯學(xué)的新變化,建構(gòu)
法律解釋、法律推理、法
律論證模型,對(duì)夯實(shí)法律
方法論的邏輯基礎(chǔ),強(qiáng)化
法律方法論的實(shí)踐指向,
具有重要的理論和實(shí)踐意
義。
三是回應(yīng)實(shí)踐的需要,
提煉新的命題。面對(duì)法律
供給不足的現(xiàn)實(shí),我們應(yīng)
當(dāng)堅(jiān)持“持法達(dá)變”思維,把
法律當(dāng)成構(gòu)建決策、裁判
理由的主要依據(jù),重視體
系思維,將憲法中的“尊重
和保障人權(quán)”原則融入法律
思維或者法律方法之中,
以防止“解釋權(quán)”的誤用、濫
用。這意味著法律規(guī)范的
供給不足隱含的是法律方
法或者說法律思維規(guī)則供
給不足。因此,面對(duì)法治
實(shí)踐的需要,應(yīng)不斷提煉
出反映中國(guó)法治實(shí)踐需要
、滿足中國(guó)法治實(shí)踐需要
的新的理論命題或者規(guī)則
。
在法律方法研究重點(diǎn)發(fā)
生轉(zhuǎn)向的新時(shí)代,《法律
方法》將“不忘初心、牢記
使命”.繼續(xù)秉持“繁榮法律
方法研究,服務(wù)中國(guó)法治
實(shí)踐,培養(yǎng)方法論學(xué)術(shù)新
進(jìn)”的宗旨,為我國(guó)法律方
法研究的繁榮、法律方法
研究的實(shí)踐取向,以及法
律方法人才的培養(yǎng)做出應(yīng)
有的貢獻(xiàn)。同時(shí)也希望各
位先達(dá)新進(jìn)不吝賜稿,以
法律方法論研究為支點(diǎn),
共同推動(dòng)中國(guó)法治建設(shè)。
陳金釗
序言
域外法律方法論
文字與音樂:論制定法解釋
常識(shí)推理和法律推理有多少是形式化的
——一個(gè)關(guān)于概念障礙的述評(píng)
基于最佳解釋推論的合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)
日本對(duì)法治國(guó)家論的承繼與雜糅
——從4個(gè)“48年”的歷史觀出發(fā)
不確定性再現(xiàn):法律預(yù)測(cè)與法律后測(cè)
正當(dāng)法律程序:解釋的扭曲
法律方法基礎(chǔ)理論
論我國(guó)統(tǒng)一法律解釋制度構(gòu)建的基本思路
立法起草中立法事實(shí)的認(rèn)定方法
尋找法治需要的正當(dāng)解釋
如何以議論模式判決疑難案件
——以特殊體質(zhì)侵權(quán)損害賠償案件為例
“疏不破注”視角下《唐律疏議》的解釋方法探析
法律方法前沿
人民調(diào)解中的法律修辭技術(shù)及其方法化調(diào)適
疑難案件后果主義裁判的法教義學(xué)展開
排斥抑或融合:民意在刑事司法中的作用及其實(shí)現(xiàn)
情理的司法運(yùn)用:功能類型、運(yùn)用困境與規(guī)則設(shè)定
電子證據(jù)真實(shí)性專門條款的解析與續(xù)造
法律事實(shí)的證成與說理進(jìn)路研究
——以于歡案刑事判決為例的分析
部門法方法論
論禁止權(quán)利濫用原則的功能構(gòu)造
地理標(biāo)志與商標(biāo)糾紛的司法裁判方法
事先準(zhǔn)備工具類防衛(wèi)的司法認(rèn)定:立場(chǎng)轉(zhuǎn)變與理論型塑
利益衡量基礎(chǔ)之上的行為可罰性
“犯罪所得”認(rèn)定基準(zhǔn)與規(guī)則研究
誠(chéng)信原則在勞動(dòng)合同法中適用的困境及出路
論成熟性原則視角下程序性行政行為的可訴標(biāo)準(zhǔn)
法秩序統(tǒng)一性理論下妨害興奮劑管理罪的分層規(guī)則
從刑法教義到犯罪要件:社科法學(xué)對(duì)法教義學(xué)的新挑戰(zhàn)
刑事責(zé)任年齡起點(diǎn)設(shè)置的法教義學(xué)闡釋
附:《法律方法》稿約