《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》涵蓋了辯護(hù)律師代理各類常見刑事案件,進(jìn)行辯護(hù)工作主要的切入點(diǎn);它將刑法規(guī)定、司法解釋、刑法理論所涉及的辯護(hù)要點(diǎn),分門別類編排起來,以便辯護(hù)工作備檢,更像是為辯護(hù)工作提供了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)格式。
本書具有類書、工具書的性質(zhì),是律師、法官、檢察官、刑事警官,以及刑法研習(xí)者的必備手冊(cè)。拿到常見刑事案件,可在書中迅速查詢到該案的辯護(hù)切入點(diǎn),就像是在查“字典”。
《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》第二版主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行了修訂。
(1)據(jù)新法修訂。根據(jù)《刑法修正案(九)》及新頒布的一系列關(guān)于貪污賄賂、毒品、走私、搶劫、搶奪、盜竊、敲詐勒索等的司法解釋,對(duì)相關(guān)案件的辯點(diǎn)進(jìn)行了大幅度的修改和調(diào)整。
(2)結(jié)構(gòu)變更。根據(jù)案件類型的常見程度變更了該書的結(jié)構(gòu)體系,且根據(jù)曲新久教授的建議,刪除了此罪彼罪的版塊,將相關(guān)內(nèi)容融入其他辯點(diǎn)。
。3)增強(qiáng)實(shí)務(wù)性。新增近50個(gè)案例的實(shí)操見解,增強(qiáng)了對(duì)各類案件辯護(hù)要點(diǎn)在實(shí)務(wù)中運(yùn)用的指導(dǎo)。
《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)(第二版)》涵蓋常見刑事案件主要的辯護(hù)切入點(diǎn),可為刑事辯護(hù)提供相對(duì)規(guī)范的模式。
拿到常見刑事案件,可在書中迅速查詢到該案的辯護(hù)切入點(diǎn),就像是在查“字典”。
序一
與我合作的搭檔婁秋琴律師,最近又推力作《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》,這已是她的第七本著作,作為一個(gè)執(zhí)業(yè)八年的年輕律師,在辦理了大量疑難復(fù)雜案件的同時(shí),還能有此等力作已算是律師中的“高產(chǎn)作家”。律師業(yè)務(wù)是一個(gè)將理論和實(shí)踐相結(jié)合的工作,而律師著書則是一個(gè)從理論中來又回到理論中去的拔高的過程,這種在實(shí)務(wù)中歸納、總結(jié)、提煉形成的沉淀是一個(gè)年輕律師業(yè)務(wù)積累的寶貴財(cái)富。我認(rèn)為,婁秋琴律師八年的律師生涯,就像竹子一樣,幾年就是一節(jié),幾年就是一個(gè)新的臺(tái)階。她的著作反映出她對(duì)業(yè)務(wù)的執(zhí)著帶來了專業(yè)上的收獲和成果;更重要的是,她探索了一條青年律師快速成長的道路,非常值得借鑒。
《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》涵蓋了辯護(hù)律師代理各類常見刑事案件進(jìn)行辯護(hù)工作最主要的切入點(diǎn),更像是為辯護(hù)工作提供了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)格式,猶如寫書法,首先要練楷書,橫平豎直,把字架子搭正了,即使將來練到了狂草,也不會(huì)超出字架子的范圍,F(xiàn)在很多律師,尤其是年輕律師,在基本功不扎實(shí)的情況下,急于辦大案要案,想寫狂草卻寫成了沒有字架子的花。其實(shí)每個(gè)行業(yè)都一樣,都需要不斷摸索標(biāo)準(zhǔn)的操作模式作為基本樣板!冻R娦淌掳讣q護(hù)要點(diǎn)》這本書可以給律師,尤其是有志于進(jìn)行刑事辯護(hù)的律師打通一條快速進(jìn)入刑事辯護(hù)世界的捷徑,當(dāng)辯護(hù)律師掌握好了案件的切入點(diǎn),擁有了規(guī)范的方方正正的標(biāo)準(zhǔn),便打下了扎實(shí)的基本功,以后再遇到個(gè)別案件時(shí),則可以因勢利導(dǎo)地具體問題具體分析,也可以探索出超越這本書之外的拔高的辯護(hù)切入點(diǎn)。
廣大年輕律師在學(xué)習(xí)了刑法學(xué)理論和刑事訴訟法基本知識(shí)之后邁入刑事辯護(hù)領(lǐng)域,如果將這本書作為切入刑事辯護(hù)工作的標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)范的一種參考,會(huì)少走些彎路。因此,我認(rèn)為這本書對(duì)年輕律師的引領(lǐng)作用是很大的,可以稱為年輕刑事辯護(hù)律師的必備參考書,我很欣賞,也希望大家能夠欣賞和參考。
我有幸做了這本書的顧問,但這本書的創(chuàng)作,從構(gòu)思到研發(fā),完全都是婁秋琴律師自己的主意和想法,而她所代表的年青一代的這種思想,這種進(jìn)取的精神其實(shí)更讓我感動(dòng),在感到后生可畏的同時(shí),也給我們帶來了鼓勵(lì)。作為她的朋友,她的同事,她的搭檔,同時(shí)又與她的導(dǎo)師曲新久教授是同齡人,我們一同見證了一個(gè)年輕律師,或者說是一代年輕律師,在這十年或者十幾年中快速成長,快速走入執(zhí)業(yè)主流的過程。我認(rèn)為我們這一代老的法律工作者,不論是學(xué)者還是律師,都應(yīng)該給年青一代做好鋪路石、墊腳石,而不要成為他們的絆腳石,這是歷史賦予我們的責(zé)任和使命。法治中國需要的就是每一代法律人從上一代人那里傳承精華,為下一代人鋪平道路,這是我們的社會(huì)責(zé)任,更是我們法治的歷史責(zé)任。
是為序。
錢列陽
2014年1月6日
序二
婁秋琴律師是我指導(dǎo)的碩士研究生,她心地善良,敏于思考,善辨是非,是做律師的好材料。畢業(yè)后,她執(zhí)業(yè)刑辯,為著名或者不著名的刑事被告人仗義執(zhí)言,為刑事被害人伸張正義,貢獻(xiàn)聰明才智于我國刑事法治。不僅如此,她還勤于寫作,先后完成《公司企業(yè)管理人員刑事法律風(fēng)險(xiǎn)與防范》《商界警示》《從政警示》《這樣做HR最有效》等著作,《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》是其又一部力作。
《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》最大的看點(diǎn)是實(shí)現(xiàn)了刑法規(guī)范體系與刑事辯護(hù)工作實(shí)際需要的有機(jī)結(jié)合,重新分解、合并各類各種犯罪,這就是將刑事辯護(hù)工作中常見的犯罪劃分十一大類,構(gòu)成全書的十一章,這樣的體系安排,是基于卻不拘泥于我國刑法典分則體系,是將刑法規(guī)定與刑法理論以及刑事司法實(shí)踐相結(jié)合的一種嘗試,能夠最大限度地方便律師迅速查找各種刑事案件的辯護(hù)要點(diǎn)。
以“賄賂類犯罪”為例,《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)將賄賂類犯罪區(qū)分為與國家工作人員和與非國家工作人員相關(guān)的兩大類:有關(guān)國家工作人員的賄賂類犯罪規(guī)定在《刑法》分則第八章“貪污賄賂罪”之中;有關(guān)非國家工作人員的賄賂類犯罪,即《刑法》第163條的非國家工作人員受賄罪、第164條的對(duì)非國家工作人員行賄罪和對(duì)外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪,規(guī)定在《刑法》分則第三章第三節(jié)之中。《刑法》分則分兩章規(guī)定賄賂類犯罪有其歷史與規(guī)范體系上的道理,但是,《刑法》分則第三章第三節(jié)規(guī)定的三個(gè)賄賂犯罪與第八章規(guī)定的國家工作人員賄賂犯罪實(shí)際上有密切聯(lián)系,從辯護(hù)工作的角度必須關(guān)注這樣的聯(lián)系,因?yàn)檫@直接涉及罪輕罪重的問題。
再以侵財(cái)類犯罪為例,除了貪污罪、挪用公款罪外,《刑法》分則集中地規(guī)定在第五章“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”之中,而這本書首先將詐騙類犯罪獨(dú)立出去,從規(guī)范的角度講,詐騙類犯罪是侵財(cái)類犯罪的重要一類,但是從辯護(hù)的角度講,詐騙類犯罪不易與其他侵財(cái)類犯罪發(fā)生混淆。因此,《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》將詐騙類犯罪作為獨(dú)立的一類,專章加以敘述。
當(dāng)然,本書有些犯罪的新分類也許會(huì)有爭議。例如,“黃賭類犯罪”一章,包括了“淫亂類”“淫穢物品類”“性侵類”“賭博類”四類,“性侵類”犯罪包括強(qiáng)奸罪,強(qiáng)制侮辱、猥褻婦女罪,猥褻兒童罪等性犯罪。一般來說,“性侵類”犯罪是侵犯公民人身權(quán)利的犯罪,與淫亂、淫穢物品犯罪,在法益上有著重大差異,歸類于一起,也許會(huì)有爭議,但是,如果考慮到現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的“性侵類”犯罪有七八成發(fā)生于熟人之間,而強(qiáng)奸與淫亂犯罪之間常常有著事實(shí)上的密切聯(lián)系,需要辯護(hù)律師高度關(guān)注,如此歸類,也就有了一定的合理性。
本書各章分為“綜述”和“辯點(diǎn)整理”兩節(jié)。第一節(jié)是各類犯罪的“綜述”部分,包括“犯罪分類索引”和“《刑法》規(guī)定對(duì)照表”兩項(xiàng),這一節(jié)提綱挈領(lǐng),條理清晰,一目了然!胺缸锓诸愃饕,基于辯護(hù)需要突出了各種犯罪的共同特征,例如,本書第六章“侵財(cái)類犯罪”將侵財(cái)犯罪區(qū)分為強(qiáng)搶型、取得型、挪用型、勒索型、毀損型等五類。“《刑法》規(guī)定對(duì)照表”,詳列了各種犯罪的類型、罪名、法條、罪狀、主刑、附加刑、辯點(diǎn)速查,不僅方便律師快速查找有利于被告人的辯護(hù)要點(diǎn),也有利于法官、檢察官通過快速瀏覽表格發(fā)現(xiàn)裁判規(guī)則。第二節(jié)“辯點(diǎn)整理”是各章的主體部分,具體內(nèi)容按照辯點(diǎn)展開,作者特別注意將刑法理論與司法解釋結(jié)合起來,重要的辯點(diǎn)還穿插表格、案例說明,各章最后附有法條、法規(guī)、司法解釋等規(guī)范性文件目錄,實(shí)用性很強(qiáng)。
每位成功的辯護(hù)律師大腦中都有自己的辯點(diǎn)體系,《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》是婁秋琴律師分類整理的各類常見刑事案件的辯護(hù)要點(diǎn),是將刑法規(guī)定、司法解釋、刑法理論所涉及的辯護(hù)要點(diǎn),分門別類編排起來,以便辯護(hù)工作備檢的一本書。該書具有類書、工具書的性質(zhì),是律師、法官、檢察官、刑事警官,以及刑法研習(xí)者的必備手冊(cè)。
是為序。
曲新久
2014年1月5日
前言
寫作是一項(xiàng)極度需要靜下心來的既費(fèi)腦力又費(fèi)體力的工作,之所以答應(yīng)編輯陸建華先生的約稿,完全是出于對(duì)刑事辯護(hù)的熱愛。本人經(jīng)歷四年刑事偵查本科學(xué)習(xí),三年刑法碩士研究生學(xué)習(xí),十年刑事辯護(hù)律師工作,在刑事領(lǐng)域算來已有十七年之久。回想剛出道時(shí)著寫《公司企業(yè)人員刑事風(fēng)險(xiǎn)與防范》,梳理了職務(wù)犯罪和經(jīng)濟(jì)犯罪的構(gòu)成要件;而后歷經(jīng)十年刑事律師職業(yè)生涯,代理了一個(gè)又一個(gè)鮮活的刑事案件,從傳統(tǒng)的暴力犯罪案件到法定的職務(wù)經(jīng)濟(jì)案件,從法律援助案件到慕名而來的案件,從無人問津的小案子到轟動(dòng)一時(shí)的大案子,無論是哪一種,因?yàn)槿硇牡赝度牒徒?jīng)歷,它們都在我心里刻下了深深的印跡。我之所以常說“刑辯,吾之最愛,亦吾之最傷”,是因?yàn)樾剔q律師的激情、理想可以在代理案件的過程中得以充分地展現(xiàn)和發(fā)揮,但也可能因?yàn)樗痉ǖ默F(xiàn)狀而備受打擊和摧殘。無論如何,將它作為我此生的事業(yè),我無怨無悔。因?yàn)樗梢浴把┲兴吞俊,它可以救人于危難,它有助于保障人權(quán)和推動(dòng)法治的進(jìn)程。
因?yàn)樾淌罗q護(hù)直接關(guān)乎到人最寶貴的自由權(quán)和生命權(quán),它的神圣性,容不得我們一絲的馬虎和懈怠。為了更好地完成使命,加強(qiáng)執(zhí)業(yè)素質(zhì)并提高執(zhí)業(yè)技能是我們刑辯律師應(yīng)當(dāng)努力做到的,而在一個(gè)案件中能否找準(zhǔn)辯護(hù)的切入點(diǎn),直接影響到辯護(hù)的效果,也是執(zhí)業(yè)能力的重要體現(xiàn)。于是,在編輯陸建華先生向我提出寫“辯點(diǎn)”這樣的選題后,雖然工作和講學(xué)已讓我分身乏術(shù),我還是同意嘗試進(jìn)行寫作,在分享執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的同時(shí),還能讓更多的人了解刑事辯護(hù),吸引更多律師投入到刑事辯護(hù)的事業(yè)中來。
本書的寫作思路是:按照刑事案件的類型設(shè)立專題,再針對(duì)各類案件的具體特征,列出辯點(diǎn),進(jìn)行深入分析,舉例說明,以期幫助大家在拿到刑事案件時(shí)便能迅速對(duì)號(hào)入座,理清思路,找到辯點(diǎn)。當(dāng)然,由于刑事案件情節(jié)的千差萬別和不具同一性,實(shí)難將各類案件的全部辯點(diǎn)予以全面闡述,只是希冀本書對(duì)刑辯律師能起到盡可能多的幫助作用。
本書得以順利出版,我要特別感謝兩位前輩,一位是我的搭檔錢列陽律師,另一位是我的研究生導(dǎo)師曲新久教授。
錢列陽律師是我執(zhí)業(yè)生涯的重要導(dǎo)師,他總是很形象地教導(dǎo)我們辦理刑事案件一定要找到樹的“主干”,然后根據(jù)主干再去找樹的“枝杈”“葉子”,他很強(qiáng)調(diào)對(duì)辯護(hù)要點(diǎn)的掌握,在與他共同代理的案件中,他言傳身教,給了我莫大的指導(dǎo)與啟發(fā)。如在代理原鐵道部部長劉志軍案件的過程中,面對(duì)四百多本案卷,針對(duì)十幾起指控,經(jīng)過反復(fù)研究、推敲、辯論、演練,在找準(zhǔn)了切入點(diǎn)后,將辯點(diǎn)發(fā)揮到極致,那樣的經(jīng)歷,對(duì)我而言是永生難忘的。對(duì)于本書的出版,錢列陽律師給予了大力的支持和指導(dǎo),融入了他的心血和思想,希冀能不負(fù)其所望。
曲新久教授是我刑法理論的引路者,他用嚴(yán)謹(jǐn)治學(xué)的精神、幽默風(fēng)趣的語言,為我打開了刑法領(lǐng)域的窗戶,讓我看到了一個(gè)斑斕多彩的世界,讓我深深愛上了這門學(xué)科。畢業(yè)后,當(dāng)我在執(zhí)業(yè)中遇到疑難復(fù)雜案件向他請(qǐng)教時(shí),他總是誨人不倦,非常耐心地進(jìn)行指導(dǎo),除了理論分析,他還經(jīng)常換位思考,講解刑辯律師應(yīng)當(dāng)如何分析問題。此外,本書的很多辯護(hù)要點(diǎn)也采納和引用了曲新久教授著寫的《刑法學(xué)》中的部分觀點(diǎn),在此一并表示感謝。
《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》是本人將刑法理論和刑辯實(shí)踐相結(jié)合進(jìn)行研究的一種新的嘗試,雖已竭盡全力,試圖讓它成為刑事辯護(hù)律師尋找辯護(hù)切入點(diǎn)的“字典”,成為刑事辯護(hù)律師業(yè)務(wù)技能訓(xùn)練的必備工具,但因能力和學(xué)識(shí)有限,書中難免會(huì)有疏漏欠妥之處,懇請(qǐng)讀者多多指正并提出寶貴意見。
婁秋琴
2016年4月10日
婁秋琴,北京天達(dá)共和律師事務(wù)所合伙人、律師,中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院兼職教授和研究生導(dǎo)師,中國政法大學(xué)刑法學(xué)碩士,中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)偵查學(xué)學(xué)士。
執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:專注于刑事辯護(hù)和企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防控業(yè)務(wù),承辦過大量具有一定社會(huì)影響力和重大疑難復(fù)雜的案件,曾代理原鐵道部部長劉志軍受賄、濫用職權(quán)案,原國務(wù)院扶貧辦外資中心主任范某某受賄、貪污案,原國家發(fā)改委外資司助理巡視員何某某受賄案,甘肅省陳琴琴故意殺人死刑改判無罪案,江西某醫(yī)院合同詐騙800余萬元被宣告無罪案,劉某合同詐騙4000余萬元被不起訴案,刁某某職務(wù)侵占1000萬元被不起訴等案件。
培訓(xùn)授課:多次給中央黨校國資委分校、中國航天科工集團(tuán)、國投集團(tuán)、賽迪集團(tuán)、廣東核電集團(tuán)、云南建工集團(tuán)、中國郵政儲(chǔ)蓄銀行、中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行等大型企業(yè)培訓(xùn),為中國政法大學(xué)、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)、中南民族大學(xué)、中華女子學(xué)院、湖北警官學(xué)院、點(diǎn)睛網(wǎng)等高校和機(jī)構(gòu)授課。
法律研究:長期從事相關(guān)領(lǐng)域的法律研究,著有《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》《刑事訴訟律師基礎(chǔ)實(shí)務(wù)》《公司企業(yè)管理人員刑事法律風(fēng)險(xiǎn)與防范》《商界警示》《從政警示》《這樣做HRzui有效》《zui新企業(yè)合同范本及風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避》《企業(yè)法律顧問實(shí)務(wù)全書》等書。
聯(lián)系郵箱:louqiuqin@163.com
第一章 暴力類犯罪
第一節(jié) 暴力類犯罪綜述
一、 暴力類犯罪分類索引
二、 暴力類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)1-1:犯罪主體
(一)主體年齡
(二)精神病人
(三)醉酒的人
(四)吸毒的人
(五)家庭暴力的受害者
(六)民間糾紛的當(dāng)事人
(七)首要分子和積極參加者
辯點(diǎn)1-2:主觀方面
(一)犯罪動(dòng)機(jī)
(二)殺傷型犯罪的犯罪故意
(三)強(qiáng)搶型犯罪的犯罪目的
(四)綁架型犯罪的犯罪目的
辯點(diǎn)1-3:犯罪對(duì)象
(一)他人
(二)公私財(cái)物
辯點(diǎn)1-4:犯罪行為
(一)殺人行為
(二)傷害行為
(三)搶劫行為
(四)搶奪行為
(五)哄搶行為
(六)綁架行為
辯點(diǎn)1-5:正當(dāng)防衛(wèi)
(一)正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成條件
(二)正當(dāng)防衛(wèi)和互毆行為
(三)無限防衛(wèi)條款的適用
辯點(diǎn)1-6:鑒定意見
(一)傷情鑒定意見
(二)物價(jià)鑒定意見
(三)運(yùn)用程序?qū)彶?br />
辯點(diǎn)1-7:犯罪形態(tài)
(一)犯罪預(yù)備
(二)犯罪中止
(三)犯罪未遂
辯點(diǎn)1-8:共同犯罪
(一)共同犯罪的認(rèn)定
(二)共同犯罪人的作用
(三)共同犯罪人的分工
辯點(diǎn)1-9:一罪數(shù)罪
(一)一罪
(二)數(shù)罪
辯點(diǎn)1-10:自首立功
(一)自首
(二)準(zhǔn)自首
(三)坦白
(四)立功
辯點(diǎn)1-11:死刑辯護(hù)
(一)犯罪手段和犯罪后果
(二)酌定從寬量刑情節(jié)
(三)共同犯罪的死刑辯護(hù)
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第二章 財(cái)產(chǎn)類犯罪
第一節(jié) 財(cái)產(chǎn)類犯罪綜述
一、 財(cái)產(chǎn)類犯罪分類索引
二、 財(cái)產(chǎn)類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)2-1:犯罪主體
(一)未成年人
(二)家庭成員或親屬
(三)單位有關(guān)人員
辯點(diǎn)2-2:主觀方面
(一)犯罪故意
(二)犯罪目的
(三)犯罪動(dòng)機(jī)
辯點(diǎn)2-3:犯罪行為
(一)盜竊行為
(二)敲詐勒索行為
(三)毀壞財(cái)物行為
(四)破壞生產(chǎn)經(jīng)營行為
辯點(diǎn)2-4:犯罪對(duì)象
(一)盜竊的對(duì)象
(二)敲詐勒索的對(duì)象
(三)故意毀壞財(cái)物的對(duì)象
(四)破壞生產(chǎn)經(jīng)營的對(duì)象
辯點(diǎn)2-5:數(shù)額情節(jié)
(一)盜竊罪
(二)敲詐勒索罪
(三)故意損壞財(cái)物罪
(四)破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪
辯點(diǎn)2-6:既遂未遂
(一)盜竊罪
(二)敲詐勒索罪
(三)故意毀壞財(cái)物罪
辯點(diǎn)2-7:一罪數(shù)罪
(一)一罪
(二)數(shù)罪
辯點(diǎn)2-8:退贓退賠
(一)啟動(dòng)當(dāng)事人和解程序
(二)充分利用司法解釋
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第三章 詐騙類犯罪
第一節(jié) 詐騙類犯罪綜述
一、 詐騙類犯罪分類索引
二、 詐騙類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)3-1:詐騙主體
(一)一般主體和特殊主體
(二)單位犯罪和自然人犯罪
辯點(diǎn)3-2:主觀方面
(一)金融詐騙中的非法占有目的
(二)集資詐騙中的非法占有目的
(三)信用卡詐騙中的非法占有目的
(四)其他詐騙中的非法占有目的
辯點(diǎn)3-3:詐騙行為
(一)特殊型詐騙
(二)普通型詐騙
辯點(diǎn)3-4:詐騙數(shù)額
(一)詐騙數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)
(二)詐騙數(shù)額的認(rèn)定
辯點(diǎn)3-5:特殊情節(jié)
(一)不按犯罪處理或者從寬處理
(二)不起訴或者免予刑事處罰
(三)從輕處罰、免除處罰或者不追究刑事責(zé)任
(四)應(yīng)當(dāng)定罪處罰或者依照處罰較重的處罰
(五)酌情從嚴(yán)懲處
(六)從重處罰
辯點(diǎn)3-6:一罪數(shù)罪
(一)一罪
(二)數(shù)罪
辯點(diǎn)3-7:量刑指導(dǎo)
(一)詐騙罪的量刑指導(dǎo)
(二)財(cái)產(chǎn)刑適用的指導(dǎo)
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第四章 侵占類犯罪
第一節(jié) 侵占類犯罪綜述
一、 侵占類犯罪分類索引
二、 侵占類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)4-1:侵占主體
(一)侵占罪的主體
(二)職務(wù)侵占罪的主體
(三)貪污罪的主體
辯點(diǎn)4-2:主觀方面
(一)普通型的主觀認(rèn)定
(二)業(yè)務(wù)型和公務(wù)型的主觀認(rèn)定
辯點(diǎn)4-3:侵占對(duì)象
(一)侵占罪的對(duì)象
(二)職務(wù)侵占罪的對(duì)象
(三)貪污罪的對(duì)象
辯點(diǎn)4-4:侵占行為
(一)占為己有
(二)拒不交還
(三)職務(wù)之便
辯點(diǎn)4-5:數(shù)額情節(jié)
(一)量刑標(biāo)準(zhǔn)
(二)情節(jié)辯護(hù)
(三)數(shù)額辯護(hù)
(四)量刑指導(dǎo)
辯點(diǎn)4-6:未遂標(biāo)準(zhǔn)
(一)貪污罪既遂與未遂的認(rèn)定
(二)職務(wù)侵占罪既遂與未遂的認(rèn)定
(三)侵占罪無未遂形態(tài)
辯點(diǎn)4-7:共同犯罪
(一)共同犯罪的認(rèn)定
(二)數(shù)額及從犯的認(rèn)定
辯點(diǎn)4-8:企業(yè)改制
(一)關(guān)于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
(二)關(guān)于國有公司、企業(yè)在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
(三)關(guān)于國家工作人員在企業(yè)改制過程中的徇私舞弊行為的處理
(四)關(guān)于改制前后主體身份發(fā)生變化的犯罪的處理
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第五章 挪用類犯罪
第一節(jié) 挪用類犯罪綜述
一、 挪用類犯罪分類索引
二、 挪用類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)5-1:挪用主體
(一)國家工作人員
(二)準(zhǔn)國家工作人員
(三)受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員
(四)公司、企業(yè)和其他單位工作人員
(五)經(jīng)手、掌握特定款物的直接責(zé)任人員
(六)單位領(lǐng)導(dǎo)和單位負(fù)責(zé)人
辯點(diǎn)5-2:挪用對(duì)象
(一)“公款”的理解
(二)“資金”的種類
(三)“特定款物”的界定
辯點(diǎn)5-3:挪用用途
(一)非法活動(dòng)
(二)營利活動(dòng)
(三)個(gè)人使用
(四)其他公用
(五)非法占有
辯點(diǎn)5-4:使用歸還
(一)是否使用
(二)是否歸還
辯點(diǎn)5-5:量刑標(biāo)準(zhǔn)
(一)挪用公款罪
(二)挪用資金罪
(三)挪用特定款物罪
辯點(diǎn)5-6:追訴時(shí)效
辯點(diǎn)5-7:共同犯罪
(一)共同犯罪成立的條件
(二)主犯和從犯的認(rèn)定
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第六章 賄賂類犯罪
第一節(jié) 賄賂類犯罪綜述
一、 賄賂類犯罪分類索引
二、 賄賂類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)6-1:主體對(duì)象
(一)國家工作人員
(二)特定關(guān)系人
(三)離職的國家工作人員
(四)非國家工作人員
(五)單位
辯點(diǎn)6-2:賄賂對(duì)象
(一)貨幣
(二)物品
(三)財(cái)產(chǎn)性利益
辯點(diǎn)6-3:職務(wù)要件
(一)受賄罪的職務(wù)要件
(二)斡旋受賄的職務(wù)要件
(三)利用影響力受賄罪的職務(wù)要件
(四)非國家工作人員受賄罪的職務(wù)要件
(五)與“工作上的便利”的區(qū)別
辯點(diǎn)6-4:謀利要件
(一)為他人謀取利益的認(rèn)定
(二)利益正當(dāng)與否的標(biāo)準(zhǔn)
辯點(diǎn)6-5:受賄類型
(一)借用型受賄
(二)交易型受賄
(三)收受干股型受賄
(四)合作投資型受賄
(五)委托理財(cái)型受賄
(六)賭博型受賄
(七)掛名領(lǐng)取薪酬型受賄
辯點(diǎn)6-6:行賄行為
(一)為謀取不正當(dāng)利益
(二)被索賄的例外處理
(三)給予財(cái)物的行為方式
(四)影響量刑的情節(jié)
(五)財(cái)產(chǎn)刑的運(yùn)用
辯點(diǎn)6-7:介紹賄賂
(一)介紹行為
(二)此罪彼罪
辯點(diǎn)6-8:量刑標(biāo)準(zhǔn)
(一)受賄類犯罪
(二)行賄類犯罪
(三)介紹類犯罪
辯點(diǎn)6-9:共同犯罪
(一)國家工作人員之間共同受賄的責(zé)任區(qū)分
(二)國家工作人員與非國家工作人員共同受賄的責(zé)任區(qū)分
(三)國家工作人員與家屬共同受賄的責(zé)任區(qū)分
辯點(diǎn)6-10:自首立功
(一)主動(dòng)交待
(二)自首
(三)準(zhǔn)自首
(四)單位自首
(五)坦白
(六)立功
辯點(diǎn)6-11:其他情節(jié)
(一)積極退贓
(二)追繳退賠
(三)終身監(jiān)禁
(四)索賄從重
(五)多次受賄
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第七章 瀆職類犯罪
第一節(jié) 瀆職類犯罪綜述
一、 瀆職類犯罪分類索引
二、 瀆職類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)7-1:瀆職主體
(一) 國家機(jī)關(guān)工作人員的界定
(二) 國家機(jī)關(guān)工作人員的擴(kuò)展
(三) 特殊國家機(jī)關(guān)工作人員
辯點(diǎn)7-2:瀆職行為
(一) 濫用職權(quán)
(二) 玩忽職守
(三) 徇私舞弊
辯點(diǎn)7-3:主觀方面
(一) 罪過形式
(二) 犯罪動(dòng)機(jī)
辯點(diǎn)7-4:因果關(guān)系
(一) 濫用職權(quán)型的因果關(guān)系
(二) 玩忽職守型的因果關(guān)系
辯點(diǎn)7-5:立案標(biāo)準(zhǔn)
(一) 普通類犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
(二) 司法類犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
(三) 特定類犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
辯點(diǎn)7-6:共同犯罪
(一) 無身份者與國家機(jī)關(guān)工作人員的共同犯罪
(二) 瀆職者與其監(jiān)管、查禁對(duì)象的共犯問題
(三) 國家機(jī)關(guān)工作人員之間的責(zé)任區(qū)分
(四) 集體行為與個(gè)人行為之間的責(zé)任區(qū)分
辯點(diǎn)7-7:此罪彼罪
(一) 濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪的區(qū)別
(二) 徇私枉法罪與民事、行政枉法裁判罪
(三) 普通的瀆職犯罪與特殊瀆職犯罪的關(guān)系
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第八章 稅務(wù)類犯罪
第一節(jié) 稅務(wù)類犯罪綜述
一、 稅務(wù)類犯罪分類索引
二、 稅務(wù)類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)8-1:犯罪主體
(一) 單位犯罪
(二) 主體身份
辯點(diǎn)8-2:主觀方面
(一) 犯罪故意
(二) 認(rèn)定明知
(三) 犯罪目的
辯點(diǎn)8-3:犯罪行為
(一) 逃稅罪
(二) 抗稅罪
(三) 逃避追繳欠稅罪
(四) 騙取出口退稅罪
(五) 虛開型犯罪
(六) 造售買型犯罪
(七) 持有型犯罪
辯點(diǎn)8-4:犯罪對(duì)象
辯點(diǎn)8-5:數(shù)額情節(jié)
(一) 數(shù)額認(rèn)定
(二) 情節(jié)認(rèn)定
辯點(diǎn)8-6:犯罪形態(tài)
(一) 逃稅罪
(二) 抗稅罪
(三) 逃避追繳欠稅罪
(四) 騙取出口退稅罪
(五) 虛開型犯罪
(六) 出售型犯罪
辯點(diǎn)8-7:共同犯罪
(一) 單位犯罪
(二) 犯罪集團(tuán)
(三) 以共犯論
辯點(diǎn)8-8:一罪數(shù)罪
(一) 一罪
(二) 數(shù)罪
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第九章 走私類犯罪
第一節(jié) 走私類犯罪綜述
一、 走私類犯罪分類索引
二、 走私類犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)9-1:走私主體
(一) 單位犯罪主體
(二) 國家工作人員
(三) 海上運(yùn)輸人
(四) 華僑、港澳同胞
辯點(diǎn)9-2:主觀方面
(一) 犯罪故意
(二) 犯罪目的
辯點(diǎn)9-3:走私行為
(一) 通關(guān)走私行為
(二) 繞關(guān)走私行為
(三) 后續(xù)走私行為
(四) 變相走私行為
辯點(diǎn)9-4:走私對(duì)象
(一) 走私武器、彈藥罪
(二) 走私核材料罪
(三) 走私假幣罪
(四) 走私文物罪
(五) 走私貴重金屬罪
(六) 走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪
(七) 走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪
(八) 走私淫穢物品罪
(九) 走私廢物罪
(十) 走私毒品罪
(十一) 走私制毒物品罪
(十二) 走私普通貨物、物品罪
辯點(diǎn)9-5:量刑標(biāo)準(zhǔn)
(一) 走私武器、彈藥罪
(二) 走私核材料罪
(三) 走私假幣罪
(四) 走私文物罪
(五) 走私貴重金屬罪
(六) 走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪
(七) 走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪
(八) 走私淫穢物品罪
(九) 走私廢物罪
(十) 走私毒品罪
(十一) 走私制毒物品罪
(十二) 走私普通貨物、物品罪
辯點(diǎn)9-6:犯罪形態(tài)
辯點(diǎn)9-7:共同犯罪
(一) 共同走私犯罪認(rèn)定的規(guī)定
(二) 單位和個(gè)人共同走私的處理
(三) 共同走私案件罰金刑的判處
(四) 共同走私犯罪分子的處罰
辯點(diǎn)9-8:單位自首
辯點(diǎn)9-9:一罪數(shù)罪
(一) 一罪
(二) 數(shù)罪
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第十章 毒品類犯罪
第一節(jié) 毒品類犯罪綜述
一、 毒品犯罪分類索引
二、 毒品犯罪《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)10-1:犯罪主體
(一) 主體年齡
(二) 弱勢群體
(三) 吸毒人員
(四) 特殊主體
(五) 國家工作人員
(六) 近親屬
辯點(diǎn)10-2:主觀方面
辯點(diǎn)10-3:涉毒行為
(一) 走私
(二) 販賣
(三) 運(yùn)輸
(四) 制造
(五) 非法生產(chǎn)
(六) 非法買賣
(七) 非法種植
(八) 非法持有
(九) 非法提供
(十) 其他行為
辯點(diǎn)10-4:界定毒品
(一) 毒品的種類和名稱
(二) 毒品的數(shù)量
(三) 毒品的含量
辯點(diǎn)10-5:罪名認(rèn)定
(一) 看主觀明知
(二) 看動(dòng)機(jī)目的
(三) 看是否同謀
(四) 看特殊人員
(五) 看犯罪行為
辯點(diǎn)10-6:犯罪情節(jié)
(一) 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的情節(jié)辯護(hù)
(二) 非法持有毒品罪的情節(jié)辯護(hù)
(三) 非法生產(chǎn)、買賣、運(yùn)輸制毒物品、走私制毒物品罪的情節(jié)辯護(hù)
(四) 非法種植毒品原植物罪的情節(jié)辯護(hù)
(五) 引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪的情節(jié)辯護(hù)
(六) 容留他人吸毒罪的情節(jié)辯護(hù)
(七) 非法提供麻醉藥品、精神藥品罪的情節(jié)辯護(hù)
(八) 包庇毒品犯罪分子罪的情節(jié)辯護(hù)
(九) 窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的情節(jié)辯護(hù)
(十) 毒品再犯和累犯的情節(jié)辯護(hù)
辯點(diǎn)10-7:特情因素
(一) 犯意引誘
(二) 數(shù)量引誘
辯點(diǎn)10-8:犯罪形態(tài)
(一) 走私毒品罪的未遂
(二) 販賣毒品罪的未遂
(三) 制造毒品罪的未遂
(四) 引誘、教唆、欺騙、強(qiáng)迫他人吸毒罪的未遂
辯點(diǎn)10-9:共同犯罪
(一) 正確區(qū)分主犯和從犯
(二) 認(rèn)定共犯的犯罪數(shù)量
(三) 確定共同犯罪人的刑罰
(四) 其他特殊情況下的處理
辯點(diǎn)10-10:立功表現(xiàn)
(一) 共同犯罪中的立功認(rèn)定
(二) 立功從寬處罰把握的標(biāo)準(zhǔn)
辯點(diǎn)1011:死刑辯護(hù)
(一) 毒品犯罪死刑適用的原則
(二) 不宜判處死刑立即執(zhí)行的
(三) 可能判處死刑立即執(zhí)行的
(四) 具體罪名中的死刑適用問題
(五) 特殊情節(jié)中的死刑適用問題
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第十一章 黃賭類犯罪
第一節(jié) 黃賭類犯罪綜述
一、 黃賭犯罪分類索引
二、 《刑法》規(guī)定對(duì)照表
第二節(jié) 辯點(diǎn)整理
辯點(diǎn)11-1:犯罪主體
(一) 主體年齡
(二) 主體性別
(三) 主體身份
辯點(diǎn)11-2:主觀方面
(一) 罪過形式
(二) 認(rèn)定明知
(三) 犯罪目的
辯點(diǎn)11-3:客觀方面
(一) 淫亂類犯罪
(二) 淫穢物品類犯罪
(三) 性侵類犯罪
(四) 賭博類犯罪
辯點(diǎn)11-4:追訴標(biāo)準(zhǔn)
(一) 淫亂類犯罪
(二) 淫穢物品類犯罪
(三) 性侵類犯罪
(四) 賭博類犯罪
辯點(diǎn)11-5:從重情節(jié)
(一) 不滿14周歲的兒童
(二) 不滿14周歲的幼女
(三) 不滿18周歲的未成年人
辯點(diǎn)11-6:共同犯罪
(一) 網(wǎng)絡(luò)共同犯罪的認(rèn)定
(二) 犯罪主體的特殊處罰
(三) 共同強(qiáng)奸中的輪奸
辯點(diǎn)11-7:罪與非罪
(一) 通奸行為
(二) 半推半就的性行為
(三) 對(duì)男性的性侵行為
(四) 集體賣淫行為
辯點(diǎn)11-8:此罪彼罪
(一) 存在暴力手段的案件
(二) 賭博案件的特殊情形
(三) 淫穢物品的出版?zhèn)鞑?br />
附:本章相關(guān)法律規(guī)范性文件
第二版修訂說明
《常見刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)》第一版于2014年3月面世,之后經(jīng)歷小幅度修改及三次印刷。在這兩年多的時(shí)間里,感謝讀者朋友們的陪伴與支持,感謝律師朋友們的鼓勵(lì)和鞭策。
回想當(dāng)年答應(yīng)約稿的初衷,是為了將自己多年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行總結(jié),將常見刑事案件辯點(diǎn)予以歸納,希冀對(duì)律師的辯護(hù)起到些許幫助作用,也能吸引更多的律師投入到刑事辯護(hù)中來。然而,有一次去看守所會(huì)見的一個(gè)案件的當(dāng)事人卻告訴我他同監(jiān)室的人都在看我的這本書,說里面的很多觀點(diǎn)與他們自己的案件很相似,他們還用書中的很多觀點(diǎn)進(jìn)行自行辯護(hù)。這樣的信息完全超乎了我的預(yù)料,我從未想過這樣的一本書竟然還可以幫助到犯罪嫌疑人和被告人進(jìn)行自我辯護(hù)。但是,這樣的信息卻更加堅(jiān)定了我要把這本書繼續(xù)修訂完善的想法,因?yàn)檫@可能遠(yuǎn)比我自己單純代理案件維護(hù)個(gè)案當(dāng)事人合法權(quán)益的意義要大得多。
《中華人名共和國刑法修正案(九)》的出臺(tái)和一系列司法解釋的頒布和廢止使得對(duì)本書進(jìn)行大幅度的修訂、改編勢在必行。此外,新增兩年的執(zhí)業(yè)生涯也使得筆者對(duì)書中原有的辯護(hù)觀點(diǎn)和策略有了不同的看法,對(duì)書中原有的體系結(jié)構(gòu)和語言表達(dá)也發(fā)現(xiàn)了可以調(diào)整和雕琢的空間。在這樣的背景之下,第二版孕育而生,修訂和完善的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
第一,根據(jù)《刑法修正案(九)》的內(nèi)容,對(duì)暴力類、侵占類、賄賂類、走私類、毒品類、黃賭類案件這六章中的辯點(diǎn)進(jìn)行了大幅度的修改和調(diào)整,有的罪名還作了調(diào)整,如刪除了嫖宿幼女罪,增加了對(duì)有影響力的人行賄罪,調(diào)整了強(qiáng)制猥褻、侮辱罪和非法生產(chǎn)、買賣、運(yùn)輸制毒物品、走私制毒物品罪。
第二,根據(jù)新頒布的一系列關(guān)于搶劫、搶奪、盜竊、敲詐勒索、走私、毒品等司法解釋,對(duì)相關(guān)案件的辯點(diǎn)進(jìn)行了大幅度的修改和調(diào)整,特別是2014年《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》頒布實(shí)施后, 2000年《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》以及2006年《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》同時(shí)廢止,2016年《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》頒布實(shí)施后, 2000年《關(guān)于審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的解釋》同時(shí)廢止,因存在很多不一致的地方,所以修訂幅度非常大。
第三,根據(jù)案件常見程度以及章節(jié)之間的銜接性,筆者對(duì)本書的章節(jié)排序進(jìn)行了調(diào)整,按照暴力、財(cái)產(chǎn)、詐騙、侵占、挪用、賄賂、瀆職、稅務(wù)、走私、毒品、黃賭類犯罪的順序進(jìn)行闡述,使得讀者能夠更加快速地找到相關(guān)案件的辯點(diǎn)進(jìn)行適用。
第四,為了使得整本書在體系上的完善和呼應(yīng),筆者對(duì)各章中辯點(diǎn)的排序也作了調(diào)整。此外,根據(jù)恩師曲新久教授的建議,刪除了一些案件關(guān)于“此罪彼罪”辯點(diǎn)的闡述,將其內(nèi)容融入其他辯點(diǎn)的論述中,對(duì)實(shí)務(wù)更具有可操作性。
第五,為了強(qiáng)化本書的實(shí)務(wù)性、可操作性和直觀性,筆者在此次修訂中根據(jù)辯點(diǎn)闡述的需要,新增了近50個(gè)案例的實(shí)操見解,其中包括人民法院刑事指導(dǎo)案例、經(jīng)改編的案例以及筆者自己辦理的案例,使得本書的案例已多達(dá)近150個(gè),增強(qiáng)了對(duì)各類案件辯護(hù)要點(diǎn)在實(shí)務(wù)中運(yùn)用的指導(dǎo)。
刑事辯護(hù)是一項(xiàng)需要?jiǎng)佑萌碇腔鄣墓ぷ,筆者希望本書通過對(duì)各類常見案件辯點(diǎn)的闡述,輔以形形色色案例的分析,能讓辯護(hù)律師和當(dāng)事人能夠更精確更精準(zhǔn)地行使好辯護(hù)權(quán),使得每一個(gè)當(dāng)事人的合法權(quán)益在個(gè)案中得以維護(hù),進(jìn)而合力推動(dòng)法治的進(jìn)程。面對(duì)感謝與肯定,我會(huì)倍受鼓舞;面對(duì)錯(cuò)誤與質(zhì)疑,我會(huì)積極改正;面對(duì)問題與困惑,我會(huì)努力解答。但由于學(xué)識(shí)有限,書中難免還有疏漏欠妥之處,敬希讀者一如既往地指正賜教。為了方便讀者反饋建議或意見,了解更多刑事辯護(hù)的知識(shí),歡迎關(guān)注“婁秋琴工作室”微信公眾號(hào)。
婁秋琴
二〇一六年五月一日