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      本書理性地分析了信貸資產(chǎn)證券化在我國重啟后出現(xiàn)的種種矛盾，如金融隱私權(quán)保護(hù)與證券信息披露的對立、金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管之間的博弈、信貸資產(chǎn)證券化中爭端解決方式的多樣與統(tǒng)一，等等。研究這些矛盾關(guān)系的博弈與動態(tài)平衡，抓住現(xiàn)實中亟待解決的問題，探尋整合沖突的法律制度安排，是本書的主要內(nèi)容與鮮明特色。獨特的研究視角使本書在同類研究中獨樹一幟，具有理論的創(chuàng)新價值和實踐的指導(dǎo)意義。

總序
      回顧歷史可以發(fā)現(xiàn)，決定21世紀(jì)全球結(jié)構(gòu)巨變的動因主要有兩個，都發(fā)生在美國。一個是2001年9月的恐怖襲擊事件；另一個是2008年9月的投資銀行“雷曼兄弟”破產(chǎn)。前者引起了阿富汗戰(zhàn)爭和伊拉克戰(zhàn)爭，導(dǎo)致美國財政赤字激增。就在此時IT泡沫破滅，經(jīng)濟(jì)形勢惡化，“錢從何處來”的問題變得非常尖銳。美國政府的對策是借助不動產(chǎn)政策來抬升景氣，由于無法采取財政擴(kuò)張手段，不得不采取信用擴(kuò)張手段，借助金融技法獲取必要的注入資金。然而增發(fā)貨幣和降低銀行利息的結(jié)果是制造出了極大的住宅泡沫，最終因次貸問題誘發(fā)金融危機。后者——雷曼事件——則發(fā)出了政府不會救濟(jì)大型證券公司的信號，接著在投資銀行和券商中激起連鎖反應(yīng)，從不同角度嚴(yán)重沖擊了世界的金融市場。正是這兩大事件讓美國政治和經(jīng)濟(jì)蒙受慘重打擊，單極的帝國體制構(gòu)想也終于土崩瓦解。
      不言而喻，經(jīng)濟(jì)景氣惡化勢必造成國庫稅收減少，而反恐戰(zhàn)爭規(guī)模擴(kuò)大勢必增加政府開支。在一減一增之間，財政赤字必然會不斷膨脹。這時，如果想提振景氣、開拓資金來源，決策者會面臨一系列困境。如果因為赤字壓力無法進(jìn)一步運用財政刺激方法來拉動經(jīng)濟(jì)，那就不得不增發(fā)國債或者擴(kuò)大貨幣供應(yīng)。但是，這樣做總是有限度的。如果國債和貨幣發(fā)行過度，可能引發(fā)國債信譽暴跌和貨幣價值暴跌。在金融市場出現(xiàn)信用收縮之際，銀行放貸行為隨即會消極化，從而影響企業(yè)的生產(chǎn)績效、雇傭以及銷售。實體經(jīng)濟(jì)一旦惡化，又會反過來造成不良貸款率上升和金融市場的蕭條，進(jìn)而形成金融領(lǐng)域的惡性循環(huán)。為了阻止金融危機的蔓延，不得不硬著頭皮按照凱恩斯的思路采取財政刺激手段，這就難免釀成政府債務(wù)危機或者加重企業(yè)和公民的稅負(fù)。于是，很可能形成另一種財稅領(lǐng)域的惡性循環(huán)。
      在法學(xué)研究的視野中考察上述社會變遷及其經(jīng)濟(jì)形勢，就會發(fā)現(xiàn)財稅法與金融法之間其實存在某種奇妙的關(guān)聯(lián)，似乎在凱恩斯學(xué)派與芝加哥學(xué)派之間出現(xiàn)了一個復(fù)雜的制度環(huán)路。一般而言，在風(fēng)險性不斷增大的狀況中，僅憑確定的法律規(guī)則很難有效解決問題，政策性裁量的余地勢必有所拓展。因此，在面臨金融風(fēng)險時，基于凱恩斯主義的財政擴(kuò)張、金融救濟(jì)以及企業(yè)援助等舉措將陸續(xù)出臺，政府對市場的干預(yù)和誘導(dǎo)會顯著加強。顯而易見，這些做法與全球金融資本主義體制所追求的市場原理主義和自由至上主義的理念是互相抵牾的。但是，如果不采取這些舉措，一定要堅持芝加哥學(xué)派的那種貨幣主義立場，全球化的自由市場最終將被金融危機所摧毀。這是一個怪圈。
      換言之，這也是一個自反性悖論。全球化的金融市場在強烈要求更大自由的同時就埋下了政府干預(yù)的契機，這樣的邏輯似乎構(gòu)成 某種歷史的諷刺。實際上，沒有政府的干預(yù)和引導(dǎo)，20世紀(jì)30年代的金融危機以及世界大蕭條是很難收場的。實際上，在全球化的狀態(tài)下，由于邊界的流動化，通過貨幣供應(yīng)量的維持或調(diào)節(jié)來保持經(jīng)濟(jì)平衡的效果已經(jīng)越來越微弱，貨幣主義已經(jīng)捉襟見肘。這就證明了純粹的資本主義體制的確具有不穩(wěn)定性、脆弱性，需要某種非市場的基礎(chǔ)條件來克服其內(nèi)在的無政府主義沖動。這種市場的非市場性基礎(chǔ)，歸根結(jié)底，就是適當(dāng)?shù)恼O(jiān)管以及公平而有效率的法治。
      然而我們不能僅僅從技術(shù)層面來理解監(jiān)管和法律秩序的作用。的確，現(xiàn)代文明的一個本質(zhì)特征是技術(shù)。在美國財政和金融領(lǐng)域，技術(shù)主義（technologism）的傾向尤其顯著。眾所周知，在20世紀(jì)五六十年代，龐德（Roscoe Pound）的“社會工程”法律觀曾經(jīng)風(fēng)靡一時；20世紀(jì)八九十年代，馬科維茨（Harry M. Markowitz）開發(fā)的金融數(shù)理方法和通過復(fù)數(shù)證券的組合來分散風(fēng)險的技術(shù)更成為華爾街的天之驕子。這樣的金融工學(xué)，實際上暗設(shè)了一個前提，這就是人們的心理可以在一定范圍內(nèi)進(jìn)行預(yù)測和計算。這樣的理論預(yù)設(shè)，把個人金融動機的不確定性轉(zhuǎn)化成了具有一定概率、可以進(jìn)行控制的風(fēng)險性，并通過拆解和重組的理性操作來分散和管理投資行為的風(fēng)險。這種技術(shù)理性在微觀上的確是可以存續(xù)的，也是有效的。但是，微觀行為的合力未必能形成宏觀的合理性。為此，我們需要超越個別行為和技術(shù)理性的維度，從信念、結(jié)構(gòu)以及實踐等不同側(cè)面，把握金融領(lǐng)域的法治。
例如，信貸資產(chǎn)在細(xì)分之后進(jìn)行證券化處理，在一定程度上轉(zhuǎn)化為似乎很安全的金融商品，并大量出售給全世界的投資家，使得風(fēng)險被極大地稀釋。房貸是一種新式金融衍生品，全球金融資本主義體制為這種證券化商品的流轉(zhuǎn)提供了最佳環(huán)境——這兩者結(jié)合在一起，卻于不經(jīng)意間無限放大了美國2008年之秋次貸問題的危害。結(jié)果是一個國家內(nèi)部住房泡沫的破滅竟然把歐洲乃至世界的金融市場沖得七零八落，激發(fā)了一場百年難遇的經(jīng)濟(jì)地震，至今余波蕩漾。在這樣的背景下，如何甄別和防止金融風(fēng)險及其“蝴蝶效應(yīng)”就成為一個世界性課題。分析與次貸危機相關(guān)的各種現(xiàn)象和效應(yīng)后人們不難理解，金融市場的不確定性和脆弱性并非證券的固有品質(zhì)，而是由作為金融市場的基礎(chǔ)或者框架的制度和規(guī)范所決定的。不言而喻，金融自由化會加強市場的動態(tài)，即增加流動性。信貸資產(chǎn)的證券化因為分散了風(fēng)險也會增加市場的流動性。這種人為的流動性越顯著，越容易形成投機性價格，并使這種投機價格與正常的基礎(chǔ)價格相距越來越遠(yuǎn)。反之，如果適當(dāng)完善和堅持制度、規(guī)范以及監(jiān)管，就會抑制投機的流弊，維護(hù)市場的穩(wěn)健性。
      金融法與財稅法的貫通式研究是許多奇教授有意識追求的學(xué)術(shù)目標(biāo)。她計劃主編一套題為“金融財稅法學(xué)前沿問題論叢”的系列研究成果，推動金融法與財稅法的學(xué)科交叉合作，為學(xué)者、專家、律師以及金融管理者提供專精化的知識交流平臺。對于這樣的宏偉抱負(fù)和雷厲風(fēng)行的執(zhí)行力，我很欣賞，也非常欽佩，更樂觀其成。鑒于金融法和財稅法在中國還屬于新興研究領(lǐng)域，今后具有越來越重要的學(xué)術(shù)價值和現(xiàn)實意義，我希望法學(xué)界同人對有關(guān)動向給予更多的關(guān)注和支持，并愿意與大家共同促進(jìn)相關(guān)學(xué)科的交流合作。金融危機及其對實體經(jīng)濟(jì)乃至財稅制度的影響是當(dāng)今世界不得不面對的最大風(fēng)險，也是市場經(jīng)濟(jì)法律體系的一個關(guān)鍵性變量。相信這套叢書對于我們深入理解和把握風(fēng)險社會的法治問題也大有裨益。
是為序。
上海交通大學(xué)法學(xué)院院長，教授，長江學(xué)者。
2015年12月2日于京滬旅次

序一

　　許多奇老師的新作《信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實沖突與法律整合》即將出版，囑我作序。我快速閱讀了一遍，覺得本書主題鮮明、內(nèi)容充實，契合當(dāng)前金融市場的發(fā)展趨勢，從法律角度作了非常深入的探討。
　　這是一本兼顧技術(shù)性和理論性的著作，對信貸資產(chǎn)證券化特別是其中的現(xiàn)實沖突作了系統(tǒng)的法律分析。它以美國次貸問題的來龍去脈為線索，對證券化技術(shù)與法治監(jiān)管之間的關(guān)系進(jìn)行了認(rèn)真梳理，強調(diào)了金融衍生品對于市場經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新的意義，同時也強調(diào)了金融監(jiān)管的必要性、適當(dāng)性以及現(xiàn)實可行性。應(yīng)該肯定，作為全球最領(lǐng)先地位的美國金融法律經(jīng)驗對我國市場的發(fā)展有著明顯的借鑒意義。
　　我國證券市場在很大程度上是參考了美國市場重新發(fā)展起來的，我國證券法參考了美國證券法和證券交易法。除此之外，我們還特別關(guān)注本土經(jīng)驗，注重自己的法律傳統(tǒng)，所以，我們的市場和法律都在前面冠以“中國特色”四個字。請諸位不要小看這四個字，這不是隨便寫上去的，是寫在我國市場和法律前面不可或缺的限定語。
自20世紀(jì)70年代末80 年代初以來，我國開啟了經(jīng)濟(jì)體制改革開放，我們的法律語境逐漸接受了不同法律因素的移植，呈現(xiàn)出一種復(fù)雜多元狀態(tài)。比如，中國自古以來傳統(tǒng)文化的影響?yīng)q在，可以“古為今用”；同時，我國也從國外引進(jìn)了西方現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的法律概念，在金融、貿(mào)易、投資和知識產(chǎn)權(quán)等方面的法律知識方面尤其如此，可謂“洋為中用”。另外，我國過去長期以來實行的計劃經(jīng)濟(jì)和公有制中的法律概念，其中也有一些行之有效的經(jīng)驗，可以為我國今天經(jīng)濟(jì)新常態(tài)提供幫助，可謂“陳為新用”。
　　我們的法律概念體系包括了三種因素：即傳統(tǒng)文化因素、西方市場經(jīng)濟(jì)因素和我國計劃經(jīng)濟(jì)因素。三種因素交織在一起，才能解釋中國當(dāng)下市場經(jīng)濟(jì)和法律概念中的復(fù)雜性。因為如此復(fù)雜，所以才有特色。如果要深入研究中國的法律，也必須從這三種法源切入，若只是擇其一端，則往往見木不見林，難窺全貌。
相比之下，歐美國家的法律體系比較單一。如果極端地說，西方?jīng)]有我們歷史如此悠久的傳統(tǒng)文化，也沒有計劃經(jīng)濟(jì)和公有制的經(jīng)歷，只有一種市場經(jīng)濟(jì)、一種法律概念，所以，西方的法律概念比我們單一，邏輯也更簡單。中西方在法律概念體系上復(fù)雜與單一的明顯差異，導(dǎo)致一些西方學(xué)者如果僅用他們習(xí)慣的單一化法律視角來觀察我國復(fù)雜法律情況時，就會感到許多情況看不明白，不容易觸及本質(zhì)。相反，中國學(xué)者以復(fù)雜多元視角看待西方法律概念時，反倒比較容易理解和吸收西方法律的概念與邏輯。

　　這種情況，有些像“中西醫(yī)結(jié)合”與純粹西醫(yī)之間的比較。最近，許多媒體報道的屠呦呦老教授與青蒿素的故事，就是一個很好的“中西醫(yī)結(jié)合”的例子。以屠呦呦老教授為例，她老人家既能看懂中國古代醫(yī)書，也能看懂現(xiàn)代西醫(yī)英文文獻(xiàn)。正因為如此，她就有能力既吸取中醫(yī)的精華，又采用西醫(yī)的長處，同時避免中醫(yī)和西醫(yī)各自的短處，先于西方同行，發(fā)布青蒿素治療瘧疾的醫(yī)學(xué)報告。這個例子說明，用“中西醫(yī)結(jié)合”的方法，可以解釋西醫(yī)，但單純的西醫(yī)卻難以解釋中醫(yī)。我國的法律工作者有點像我國接受過中西醫(yī)結(jié)合訓(xùn)練的“醫(yī)生”，他們明白西方法律的概念和原理，也知曉中國傳統(tǒng)文化中的深層邏輯。其他領(lǐng)域類似的例子還有很多，例如，中國有民樂和西樂之分，在美術(shù)界有國畫與油畫之別。在宗教領(lǐng)域，中國有儒釋道，而西方主要是基督教。在學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域，中國學(xué)者除了漢語之外，往往還掌握英語等其他語言，而在歐美國家的大學(xué)，幾乎沒有必修漢語的要求。就法律研究而言，由于我國對外學(xué)習(xí)的需求高于外國學(xué)習(xí)中國的需求，所以，我國有越來越多的學(xué)者了解歐美的法律。相比之下，歐洲學(xué)者如果不學(xué)漢語和閱讀中文的資料，了解中國的人將越來越少。
　　許多奇老師就是諸多中國學(xué)者中，專門研究美國信貸證券化及其法律的專家。特別值得關(guān)注的是，這本書拆除了財稅法與金融法之間的藩籬，透過稅收制度來觀察財政與金融之間的關(guān)系，透過金融監(jiān)管來分析征稅權(quán)、稅種以及稅率的合理性，并聚焦信貸資產(chǎn)證券化中的稅務(wù)問題。對財稅法與金融法進(jìn)行貫通式研究是本書在方法論上的創(chuàng)新。此外，僅就金融而言，為了防范各種風(fēng)險，適當(dāng)區(qū)隔銀行和證券市場的制度安排當(dāng)然是必要的，因此金融監(jiān)管的方法在這兩大板塊也相應(yīng)地有所不同。但是，隨著金融工程和技術(shù)的發(fā)展，通過機制設(shè)計對金融的不同板塊適當(dāng)進(jìn)行整合也成為一種趨勢。許多奇老師試圖根據(jù)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)改革的現(xiàn)實進(jìn)展，為銀行監(jiān)管與證券監(jiān)管提供更加綜合性的制度框架，并提出了多元解紛機制這樣一種具體的操作方案，其中諸多論述頗見新意。
　　許多奇老師在教學(xué)和編輯《互聯(lián)網(wǎng)金融法律評論》之余，又花大量時間完成這本書，實屬難得，我相信閱讀這本書的人，都會和我一樣受益匪淺。
吳志攀北京大學(xué)常務(wù)副校長，教授，博士研究生導(dǎo)師。謹(jǐn)識
2015年12月18日于北大

序二資產(chǎn)證券化需要完善的法律體系

　　在我國目前經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的過程中，資產(chǎn)證券化——特別是信貸資產(chǎn)證券化——是盤活資金存量、提高直接融資占比、降低中小企業(yè)融資成本的重要手段。這兩年，資產(chǎn)證券化規(guī)模的快速擴(kuò)張得益于政府相關(guān)政策的鼓勵以及市場各方的認(rèn)知。然而，資產(chǎn)證券化的實踐也遭遇著與現(xiàn)有監(jiān)管體系、稅收制度、法理法規(guī)等多方面的沖突和限制，急需權(quán)威的研究對這些沖突和瓶頸進(jìn)行系統(tǒng)的梳理、縝密的論證和積極的建議。許多奇教授的新著《信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實沖突與法律整合》正是這樣權(quán)威研究的結(jié)晶，為我國當(dāng)前資產(chǎn)證券化市場的發(fā)展提供了不可多得的法學(xué)參考。
首先，本書通過對國際上發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體信貸資產(chǎn)證券化實踐的研究，闡述了信貸資產(chǎn)證券化在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的重要地位和作用，指出次貸危機不是對資產(chǎn)證券化本身的宣判，而是運用資產(chǎn)證券化的金融機構(gòu)的不良行為和監(jiān)管層面反應(yīng)滯后的結(jié)果。資產(chǎn)證券化本身就如同原子能，若開發(fā)使用得當(dāng)將會為經(jīng)濟(jì)發(fā)展添翼，若沒有妥善的操作和監(jiān)管則會帶來滅頂之災(zāi)。因此，法律和監(jiān)管體系的完善是資產(chǎn)證券化造福于經(jīng)濟(jì)的重要保障。
其次，本書從法律的角度分析了資產(chǎn)證券化過程中必需的資產(chǎn)信息披露與銀行對客戶私密信息保護(hù)責(zé)任之間的沖突，闡述了目前稅收法規(guī)對資產(chǎn)證券化的影響，并就現(xiàn)有法規(guī)與實踐沖突提出了獨到的見解和解決方案。鑒于監(jiān)管體系對資產(chǎn)證券化市場發(fā)展的重要性，許多奇教授花了很大的篇幅對我國金融監(jiān)管的現(xiàn)狀進(jìn)行了深入分析，通過比對國際上其他監(jiān)管體系的作為和效果，結(jié)合信貸資產(chǎn)證券化的特點，提出了以完善信息披露制度與構(gòu)建信息共享機制為中心的監(jiān)管改良方案，對目前有關(guān)改革我國金融監(jiān)管體系的討論有著積極的參考價值。
　　信貸資產(chǎn)證券化離不開信用風(fēng)險的評估和信用違約事件的處置，而我國在信用債市場中直到2014年所維持的隱形擔(dān)保現(xiàn)象使得信用違約的處置過程比較粗曠模糊，為信貸資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)設(shè)計，特別是有關(guān)破產(chǎn)隔離的判斷和實現(xiàn)帶來了不少難題。本書直面這些難題，就資產(chǎn)證券化糾紛的解決機制從訴訟和非訴訟調(diào)解仲裁兩種模式展開了深入討論，通過對比美國、英國和日本等不同法理國家的實踐，指出我國目前法律體系在處理這類糾紛時所面臨的問題，并在完善證券化糾紛處理機制方面提出了切實可行的方案。 
　　我認(rèn)為在這些處理機制的建立和完善過程中，需要有相應(yīng)的法規(guī)對資產(chǎn)證券化參與方違背相關(guān)的責(zé)任和義務(wù)的處置和懲戒作出明確的界定，結(jié)合破產(chǎn)法規(guī)的改良和投資者保護(hù)條例的健全，從事前、事中監(jiān)管到事后糾紛的處理和違法違規(guī)的處置，形成一套完整的法律法規(guī)體系， 為資產(chǎn)證券化市場的健康發(fā)展保駕護(hù)航。本書凝聚了許多奇教授過去10年的研究和思考，其系統(tǒng)完整的闡述、深入明了的分析和中肯切實的建議，將為資產(chǎn)證券化政策法規(guī)的健全和市場實踐的進(jìn)步提供難得的指導(dǎo)和借鑒，應(yīng)為有關(guān)人士案頭常備的參考之源。
嚴(yán)弘上海交通大學(xué)上海高級金融學(xué)院教授，中國私募證券投資研究中心主任，中國金融研究院資產(chǎn)證券化實驗室主任。
2015年12月1日

自序

　　從2006年獲批國家青年項目“商業(yè)銀行法律問題研究——信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實沖突與法律整合”（批準(zhǔn)號：06CFXO17）到2015年將結(jié)項成果付梓出版，歷時整整10年。倒不是我具有“十年磨一劍”的初衷和豪情，研究遲延的主要原因是2007年美國爆發(fā)的次貸危機與它引起的全球金融震蕩，以及我國信貸資產(chǎn)證券化試點的擱淺。信貸資產(chǎn)證券化，這個在20世紀(jì)70年代發(fā)源于美國的創(chuàng)新金融工具，憑借資產(chǎn)信用融資和業(yè)務(wù)模式創(chuàng)新等諸多優(yōu)勢，在短短的40多年時間里，實現(xiàn)了對其他融資工具的超越，創(chuàng)造了金融市場的奇跡。但是2007年爆發(fā)的美國次貸危機以及接踵而來百年不遇的全球金融危機，又展示了這一創(chuàng)新金融工具在金融自由化和一體化時代背景下特有的金融風(fēng)險以及這一風(fēng)險的巨大破壞力。人們不禁要問：信貸資產(chǎn)證券化的廣泛應(yīng)用究竟是福還是禍？證券化技術(shù)或金融監(jiān)管，誰更應(yīng)對危機負(fù)責(zé)？今后信貸資產(chǎn)證券化在我國的命運將會如何？帶著這些疑問，我于2008~2009年到紐約大學(xué)訪學(xué)一年，近距離地觀察著、思考著。回國后，撰寫并發(fā)表了《次貸危機法律根源探究——美國金融監(jiān)管制度及思想先進(jìn)性質(zhì)疑及其啟示》一文，在次貸危機背景下對美國金融監(jiān)管制度與思想從價值取向、制度構(gòu)建、法律秩序以及法律文化幾個層面進(jìn)行仔細(xì)梳理與盤點，得到這樣的結(jié)論：信貸資產(chǎn)證券化不應(yīng)是引發(fā)次貸危機的罪魁禍?zhǔn)祝驗樗旧碇皇且环N金融工具，一種被人們用來轉(zhuǎn)移和分散風(fēng)險，實現(xiàn)信用增級的融資方式。雖然它有利有弊，但究竟是利大于弊還是弊大于利，則取決于使用者的價值理念與使用方式。為了取得并保持自己在國際金融市場中的核心地位，美國政府置對金融市場穩(wěn)定應(yīng)負(fù)的監(jiān)管責(zé)任于不顧，一味追求金融效率，不顧安全；放任創(chuàng)新，舍棄監(jiān)管；法律規(guī)制的缺乏縱容了證券化產(chǎn)品的濫用，導(dǎo)致各金融市場主體道德風(fēng)險失控、金融行為失范，最終釀成了一場金融大危機。因此，對次貸危機應(yīng)負(fù)責(zé)任的不是金融創(chuàng)新及其衍生產(chǎn)品，而是決策者和監(jiān)管者的政策失誤以及制度不足。這些內(nèi)容收進(jìn)了本書的第一章。
　　經(jīng)過次貸危機、金融風(fēng)暴的洗禮，信貸資產(chǎn)證券化市場將在風(fēng)險可控基礎(chǔ)上重啟，這是符合事物發(fā)展規(guī)律的。2012年5月，中國人民銀行發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知》，標(biāo)志著我國信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)正式重啟；2014年11月20日，銀監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化備案登記工作流程的通知》，我國信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)由審批制改為備案制。這標(biāo)志著尚在“試點期”的金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化已有常規(guī)業(yè)務(wù)之實，我國的信貸資產(chǎn)證券化開始步入常規(guī)發(fā)展之路。我對信貸資產(chǎn)證券化市場的重新開啟與步入常規(guī)發(fā)展充滿期待，同時認(rèn)為，信貸資產(chǎn)證券化在我國的實施與發(fā)展過程將是一個充滿矛盾的過程。我在主持的國家課題研究中，緊靠實踐，第一次對我國信貸資產(chǎn)證券化中的矛盾沖突進(jìn)行全面、系統(tǒng)的審視，在此基礎(chǔ)上重點研究金融隱私權(quán)保護(hù)與證券信息披露要求之間、國家稅收利益與金融創(chuàng)新需要稅收支持之間、金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管之間以及信貸資產(chǎn)證券化中爭端解決方式的多樣與統(tǒng)一等矛盾關(guān)系，探討矛盾雙方的博弈與動態(tài)平衡，抓住現(xiàn)實中亟待解決的問題，探尋整合沖突的法律制度安排，進(jìn)行法律制度設(shè)計，以期為信貸資產(chǎn)證券化的理論與應(yīng)用研究開辟一個全新的視角。這是本課題研究最突出的創(chuàng)新，也是本書最鮮明的特色。
　　隨著信貸資產(chǎn)證券化這一結(jié)構(gòu)性融資方式的發(fā)展，無論是在其迅猛發(fā)展時期，還是在由次貸危機引發(fā)的金融海嘯時期，或是在危機后的復(fù)蘇與重啟時期，國內(nèi)外的經(jīng)濟(jì)學(xué)界、金融學(xué)界以及法學(xué)界對這一金融創(chuàng)新工具的研究從未停止。法學(xué)界對于銀行信貸資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境、法律制度等問題的研究已有了可觀成果。美國波士頓大學(xué)法學(xué)院的塔瑪?弗蘭科（Tamar Frankel）教授于1991年出版了《證券化：美國結(jié)構(gòu)融資的法律制度》一書（該書于2006年再版，于2009年由法律出版社出版了潘攀翻譯的中譯本），全面論述了實施信貸資產(chǎn)證券化所需的金融體系、整體法律政策以及信貸資產(chǎn)證券化從其產(chǎn)生到次貸危機前美國出現(xiàn)的繁雜法律問題。我國臺灣地區(qū)學(xué)者王文宇、黃金澤、邱榮輝等于2003年出版了《金融資產(chǎn)證券化之理論與實務(wù)》一書，直接對金融債權(quán)社會化利用具體環(huán)節(jié)的相關(guān)法律問題作出梳理。大陸學(xué)者對信貸資產(chǎn)證券化法律制度的設(shè)計已經(jīng)涉及金融債權(quán)轉(zhuǎn)讓、破產(chǎn)隔離、信用評級、信用擔(dān)保、信用升級、特殊目的機構(gòu)、證券發(fā)行和交易等各個具體環(huán)節(jié)。彭冰在2001年出版的《資產(chǎn)證券化的法律解釋》中，應(yīng)用破產(chǎn)隔離理論詳細(xì)研究了風(fēng)險隔離機制在中國適用的可能性。洪艷蓉在北京大學(xué)出版社2004年出版的《資產(chǎn)證券化法律問題研究》一書中，詳細(xì)闡述了資產(chǎn)證券化運作流程中的資產(chǎn)風(fēng)險隔離、證券發(fā)行與交易、稅收處理與離岸操作等環(huán)節(jié)的法律問題，并突出了商業(yè)銀行參與資產(chǎn)證券化活動的特殊性和資產(chǎn)證券化監(jiān)管的重要性。朱崇實、劉志云、張曉凌等人于2009年在《資產(chǎn)證券化的法律規(guī)制——金融危機背景下的思考與重構(gòu)》一書中，分析了資產(chǎn)證券化與金融危機的關(guān)系，并對金融危機背景下資產(chǎn)證券化的功能定位進(jìn)行了反思，提出了后危機時代中國資產(chǎn)證券化的定位及其法律規(guī)制的完善問題。2014年，王華慶則在《監(jiān)管之路——危機后的思考》一書中深刻闡述了金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管的關(guān)系，反思了危機前的金融監(jiān)管，并對危機后的監(jiān)管重建發(fā)表了意見。應(yīng)該說，我這部付梓出版的專著是在認(rèn)真學(xué)習(xí)、消化上述成果的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，它是第一次從現(xiàn)實沖突與法律整合這一全新的視角研究信貸資產(chǎn)證券化。我國重啟信貸資產(chǎn)證券化具有十分重要的戰(zhàn)略意義：宏觀上，可以拓寬融資渠道，聚集閑散資金，增強全社會的資本流動性，緩解經(jīng)濟(jì)建設(shè)資金總量不足，改善融資渠道不暢的狀況，提高整個經(jīng)濟(jì)體系的運行效率，進(jìn)一步推動我國投融資體制改革和融資結(jié)構(gòu)的調(diào)整。微觀上，信貸資產(chǎn)證券化既可以擴(kuò)大企業(yè)的融資渠道，提高企業(yè)融資的靈活性，降低企業(yè)融資成本；又有利于化解商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，增強商業(yè)銀行資產(chǎn)的流動性和效率，協(xié)調(diào)銀行與資本市場的關(guān)系，分散、轉(zhuǎn)移過度集中的風(fēng)險。但是，信貸資產(chǎn)證券化實踐過程中出現(xiàn)的矛盾沖突已成為阻礙這一金融創(chuàng)新在我國發(fā)展壯大的瓶頸。針對現(xiàn)實中出現(xiàn)的矛盾沖突進(jìn)行科學(xué)合理的法律制度設(shè)計，發(fā)揮法律平衡利益、制衡沖突的作用，這對于推動我國信貸資產(chǎn)證券化的興起與健康發(fā)展，無疑是大有裨益的。

      許多奇，湖南臨湘人，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院教授、博士研究生導(dǎo)師，法學(xué)博士。第五屆上海市十大中青年法學(xué)家，上海市曙光學(xué)者，上海交通大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)金融法治創(chuàng)新研究中心主任、財稅法研究中心主任，《互聯(lián)網(wǎng)金融法律評論》主編。 
      主要研究方向為金融法、財稅法、經(jīng)濟(jì)法。獲美國紐約大學(xué)法學(xué)院Hauser Global獎教金從事一年的訪問研究，曾多次到杜克大學(xué)、田納西大學(xué)法學(xué)院訪學(xué)，并曾在臺灣大學(xué)法學(xué)院教授本科生和研究生課程。獨著《債權(quán)融資法律問題研究》，譯著《解密美國公司稅法》，并在《中國社會科學(xué)》（英文版）、《中國法學(xué)》（中、英文版）、《法商研究》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)》、《法學(xué)評論》、《法學(xué)家》、、《月旦財經(jīng)法學(xué)》（臺）等核心期刊與境外刊物上發(fā)表論文50余篇。其中，相當(dāng)數(shù)量的論文被《新華文摘》、《高等學(xué)校文科學(xué)術(shù)文摘》、《中國法學(xué)精粹》、《人大復(fù)印資料》全文轉(zhuǎn)載。主持“信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實沖突與法律整合”等國家社會科學(xué)基金、上海市曙光計劃、上海證券交易所、中國金融期貨交易所、紐約大學(xué)國際合作等課題10余項。

第一章信貸資產(chǎn)證券化的地位與作用評估
第一節(jié)理論分析——信貸資產(chǎn)證券化的利與弊
一、信貸資產(chǎn)證券化的積極作用
二、信貸資產(chǎn)證券化的消極隱患
第二節(jié)實踐考證——信貸資產(chǎn)證券化是次貸危機的罪魁禍?zhǔn)讍幔?br /> 一、價值取向：安全與效益的博弈失衡
二、制度建構(gòu)：金融監(jiān)管應(yīng)對金融創(chuàng)新滯后
三、法律秩序：他律與自律規(guī)則失范
四、法律文化：自由、分權(quán)制衡和司法至上的張揚與局限
第三節(jié)我國的應(yīng)對——理性地用好這把“雙刃劍”
一、“慶幸論”并不可取
二、“矛盾論”是重要的思想武器
第二章銀行保密義務(wù)與信息披露的現(xiàn)實沖突和法律整合
第一節(jié)銀行保密義務(wù)與客戶金融隱私權(quán)的保護(hù)
一、銀行保密義務(wù)：從行業(yè)慣例到法定義務(wù)
二、金融隱私權(quán)的法律保護(hù)
三、我國關(guān)于銀行保密義務(wù)的法規(guī)
第二節(jié)信貸資產(chǎn)證券化中的信息披露制度及其與金融隱私權(quán)的
沖突
一、信貸資產(chǎn)證券化信息披露的特殊性
二、信貸資產(chǎn)證券化中披露義務(wù)與保密義務(wù)的沖突
三、我國的信貸資產(chǎn)證券化信息披露制度
第三節(jié)沖突的解決：權(quán)利位階與法律應(yīng)對
一、金融隱私權(quán)與知情權(quán)權(quán)利位階之比較
二、國外有關(guān)金融隱私權(quán)保護(hù)例外情況的立法
三、我國金融隱私權(quán)保護(hù)例外情況立法之檢討
四、我國解決銀行保密與披露之間矛盾的立法建議
第四節(jié)金融隱私權(quán)保護(hù)與信息披露之間的適當(dāng)平衡
一、通過立法確立金融記錄獲知與保密的平衡關(guān)系
二、建立和完善我國的信用信息法律制度
第三章信貸資產(chǎn)證券化與稅收法制
第一節(jié)信貸資產(chǎn)證券化與稅法規(guī)制之間的博弈互動
一、稅法規(guī)制對信貸資產(chǎn)證券化的影響
二、信貸資產(chǎn)證券化對稅法的影響
第二節(jié)我國信貸資產(chǎn)證券化的稅收理念
一、降低稅收成本，推動金融創(chuàng)新
二、有條件、有限制地實行效率原則優(yōu)先
三、促進(jìn)國有商業(yè)銀行化解不良資產(chǎn)
第三節(jié)我國信貸資產(chǎn)證券化的稅收制度
一、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)稅收制度
二、特殊目的機構(gòu)的營業(yè)稅和所得稅制度
三、投資者稅收制度
第四章信貸資產(chǎn)證券化與金融監(jiān)管法制
第一節(jié)金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管的博弈關(guān)系
一、金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管的概念分析
二、金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管博弈關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)式表達(dá)
三、金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管博弈關(guān)系的歷史回眸
第二節(jié)信貸資產(chǎn)證券化與金融監(jiān)管納什均衡的探求
一、多元的分業(yè)監(jiān)管體制與一元的統(tǒng)一監(jiān)管體制
二、機構(gòu)性監(jiān)管與功能性監(jiān)管
三、簡短的結(jié)論
第三節(jié)我國信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)管制度的選擇與構(gòu)建
一、我國金融監(jiān)管的現(xiàn)有體制
二、信息監(jiān)管——我國信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)管的最優(yōu)選擇
三、我國信貸資產(chǎn)證券化信息監(jiān)管制度的構(gòu)建
第五章信貸資產(chǎn)證券化糾紛解決機制
第一節(jié)非訴訟糾紛解決機制（ADR）
一、美國證券及證券化糾紛ADR的理論與實踐
二、英國證券及證券化糾紛ADR的理論與實踐
三、日本證券及證券化糾紛ADR的理論與實踐
四、美、英、日證券及證券化ADR機制對我國的啟示
第二節(jié)信貸資產(chǎn)證券化糾紛的訴訟解決方式
一、美國的集團(tuán)訴訟制度
二、德國的典型訴訟制度
三、集團(tuán)訴訟、典型訴訟的借鑒意義
第三節(jié)我國現(xiàn)行證券與證券化糾紛解決機制與重構(gòu)
一、證券與證券化糾紛非訴訟解決方式的現(xiàn)狀與重構(gòu)
二、證券糾紛訴訟解決方式的現(xiàn)狀與重構(gòu)
結(jié)語
參考文獻(xiàn)

      《信貸資產(chǎn)證券化之現(xiàn)實沖突與法律整合》：
　　（二）信息披露核心內(nèi)容的側(cè)重點不同
　　傳統(tǒng)證券市場上證券的發(fā)行都是以發(fā)行人的信用為基礎(chǔ)，發(fā)行人所有的資產(chǎn)要素和所有的經(jīng)營活動都可能對發(fā)行人的資信能力造成實質(zhì)性的影響，從而影響投資者的投資決策。因此，各國法律不僅規(guī)定信息披露的內(nèi)容在于發(fā)行人的經(jīng)營狀況、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和財務(wù)狀況等，而且對每一項資產(chǎn)狀況或經(jīng)營項目都有相應(yīng)的披露要求，并通過規(guī)范的財務(wù)報表規(guī)定得非常詳細(xì)。
　　信貸資產(chǎn)證券化實現(xiàn)了以資產(chǎn)信用取代企業(yè)信用，“破產(chǎn)隔離”技術(shù)使投資者的收益只受證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)的影響，發(fā)起人或者SPV經(jīng)營活動的好壞并不直接關(guān)系到投資者的收益。投資人真正關(guān)心的是支撐資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的收益現(xiàn)金流狀況和與之利用資本市場對基礎(chǔ)資產(chǎn)的收益與風(fēng)險進(jìn)行分離、重組、信用增級的過程，未來收益現(xiàn)金流的基礎(chǔ)資產(chǎn)的重組、信用增級和風(fēng)險隔離的真實狀況。因此，在信貸資產(chǎn)證券化中，基礎(chǔ)資產(chǎn)的質(zhì)量和安全性才是其信息披露的核心內(nèi)容，包括債權(quán)資產(chǎn)的種類、期限、利率、結(jié)構(gòu)、質(zhì)量擔(dān)保、跟蹤評級等狀況。
　　（三）披露的風(fēng)險信息分布不同
　　傳統(tǒng)的證券風(fēng)險信息披露主要分布在證券發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績、總資產(chǎn)持有、發(fā)行企業(yè)負(fù)債和償債能力、財務(wù)狀況和財會統(tǒng)計、發(fā)行人財產(chǎn)損失與增加、發(fā)行人贏利與虧損以及發(fā)行人司法訴訟等方面，總的來說就是集中在證券發(fā)行人自身內(nèi)部各方面的風(fēng)險因素上。而信貸資產(chǎn)證券化風(fēng)險信息披露則分布在基礎(chǔ)資產(chǎn)狀況和現(xiàn)金流分配的各環(huán)節(jié)上，即能產(chǎn)生可預(yù)計穩(wěn)定現(xiàn)金流的基礎(chǔ)資產(chǎn)質(zhì)量及其安全性、是否真實出售、風(fēng)險隔離情況、基礎(chǔ)資產(chǎn)增級、償付資產(chǎn)債券本息的信用擔(dān)保、未來收益現(xiàn)金流分配和償付能力等方面。
　　二、信貸資產(chǎn)證券化中披露義務(wù)與保密義務(wù)的沖突
　　在銀行參與的信貸資產(chǎn)證券化活動中，所涉及的諸多操作環(huán)節(jié)都需要進(jìn)行相應(yīng)的信息披露。因此，銀行的信息披露義務(wù)與保密義務(wù)（銀行客戶的金融隱私權(quán)）的沖突會貫穿信貸資產(chǎn)證券化過程的始終。
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