本書從資產(chǎn)證券化運作原理出發(fā)，分析資產(chǎn)證券化運作中各個環(huán)節(jié)的法律問題，研究構(gòu)建風(fēng)險防范的法律模型，探討典型資產(chǎn)進行證券化應(yīng)用的運作機制以及所適用的現(xiàn)行法律規(guī)范。
黃勇，法學(xué)博士，現(xiàn)任教于中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟法系商法教研室，碩士研究生導(dǎo)師。主要教學(xué)與科研方向為商法學(xué)理論、公司法學(xué)、證券法學(xué)、信托法學(xué)、破產(chǎn)法學(xué)等；主要法律實務(wù)領(lǐng)域為企業(yè)并購與產(chǎn)權(quán)重整、公司投資與融資、公司法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)計、公司上市與債券發(fā)行、企業(yè)破產(chǎn)與解散等。主要社會兼職為中國證券法研究會理事、湖北省法學(xué)會商法研究會常務(wù)理事、湖北中和信律師事務(wù)所兼職二級律師。
導(dǎo)論
第一章資產(chǎn)證券化理論基礎(chǔ)法理分析
第一節(jié)資產(chǎn)證券化發(fā)展背景
第二節(jié)資產(chǎn)證券化運作機制法理研究
第二章資產(chǎn)證券化風(fēng)險分布與法律防范研究
第一節(jié) 資產(chǎn)證券化法律風(fēng)險分布與獨特性
第二節(jié)資產(chǎn)證券化運作過程中法律風(fēng)險防范之探討
第三節(jié)資產(chǎn)證券化信息披露法律風(fēng)險防范之探討
第三章資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管制度研究
第一節(jié)資產(chǎn)證券化市場法律監(jiān)管探討
第二節(jié)資產(chǎn)證券化信息披露監(jiān)管制度立法理論研究
第四章資產(chǎn)證券化市場民事法律責(zé)任研究
第一節(jié)資產(chǎn)證券化市場民事違法行為之研討
第二節(jié)資產(chǎn)證券化市場違法行為民事法律責(zé)任之研討
第三節(jié)資產(chǎn)證券化市場典型違法行為民事法律責(zé)任之研討
第四節(jié)資產(chǎn)證券化市場損害賠償救濟之探討
第五章資產(chǎn)證券化類型化運作法律機制研究
第一節(jié)交通路橋費收費權(quán)資產(chǎn)證券化法律機制探討
第二節(jié)排污權(quán)資產(chǎn)證券化法律機制探討
第三節(jié)知識產(chǎn)權(quán)信貸擔(dān)保資產(chǎn)證券化法律機制探討
第四節(jié)科技成果收益權(quán)資產(chǎn)證券化法律機制探討
第五節(jié)物流運輸應(yīng)收款資產(chǎn)證券化法律機制探討
第六節(jié)專利權(quán)資產(chǎn)證券化法律機制探討
第六章我國資產(chǎn)證券化法規(guī)體系之研究
第一節(jié)我國資產(chǎn)證券化法律規(guī)范體系之分析
第二節(jié)我國資產(chǎn)證券化相關(guān)部門規(guī)章之詮釋
第七章資產(chǎn)支持證券發(fā)行與交易主要規(guī)則之詮釋
第一節(jié)資產(chǎn)支持證券掛牌轉(zhuǎn)讓規(guī)則詮釋
第二節(jié)信貸資產(chǎn)支持債券發(fā)行與交易規(guī)則詮釋
結(jié)束語
參考文獻
后記
著名的資產(chǎn)證券化專家Steven L.Schwarcz稱資產(chǎn)證券化是一種“煉金術(shù)”。
Claire A.Hill,Securitization:A Low-cost Sweetener for Lemons,74 Wash.U.L.Q. 1061,1084-1085(1996). 通過資產(chǎn)證券化的機制，一些破銅爛鐵會發(fā)生化學(xué)反應(yīng)，產(chǎn)生出全新的價值連城的黃金來。彭冰：《資產(chǎn)證券化的法律解釋》，北京大學(xué)出版社2001年版，第46頁。 資產(chǎn)證券化是什么？它是在美國的法律環(huán)境下創(chuàng)造出來的一種獨特的以資產(chǎn)支撐發(fā)行證券的融資形式。資產(chǎn)證券化是指將缺乏一定的流動性但能夠產(chǎn)生可預(yù)見的、穩(wěn)定的收益現(xiàn)金流的資產(chǎn)或者資產(chǎn)組合，通過創(chuàng)立以其為擔(dān)保的證券，在資本市場上出售變現(xiàn)的一種融資手段。
涂永紅、劉柏榮：《銀行信貸資產(chǎn)證券化》，中國金融出版社2000年版，第15頁。 資產(chǎn)支持證券是什么？美國證券交易委員會定義資產(chǎn)支持證券是指由一組不連續(xù)的應(yīng)收款或其他資產(chǎn)組合產(chǎn)生的現(xiàn)金流支持的證券。資產(chǎn)證券化的實質(zhì)是融資者將被證券化的金融資產(chǎn)的未來現(xiàn)金流收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資者。資產(chǎn)證券化的最終目的是發(fā)行證券籌集資金。資產(chǎn)證券化的最顯著的特征是以所發(fā)行的證券能以未來可產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的特定的基礎(chǔ)資產(chǎn)為背景支撐。作為金融創(chuàng)新成果的資產(chǎn)證券化集中體現(xiàn)三個方面的創(chuàng)新——風(fēng)險轉(zhuǎn)移創(chuàng)新、提高流動性創(chuàng)新和引致信用創(chuàng)新。
See lamina Obey,Financial Innovation in the Banking Industry:the Case of Asset Securitization,Gariland Publishing INC.New York @ Lodon,2000,p.31.有人說資產(chǎn)證券化是近30年來世界金融領(lǐng)域最重大金融創(chuàng)新和發(fā)展最迅速的金融工具。20世紀(jì)60年代后期住房抵押貸款支持的證券的雛形方才出現(xiàn)，現(xiàn)在資產(chǎn)證券化已擴展到私人資產(chǎn)抵押貸款、汽車銷售貸款、其他各種個人消費貸款、學(xué)生貸款，商業(yè)房地產(chǎn)抵押貸款、各種工商企業(yè)貸款，信用卡應(yīng)收款、轉(zhuǎn)賬卡應(yīng)收款，計算機租賃、辦公設(shè)備租賃、汽車租賃、飛機租賃，交易應(yīng)收款（制造商和銷售商），人壽、健康保險單，航空公司的機票收入、公園門票收入、俱樂部會費收入、公用事業(yè)費收入，石油、天然氣儲備、礦藏儲備、林地、基礎(chǔ)設(shè)施(如電力、公路、鐵路、電信等)收入，貿(mào)易公司(如能源產(chǎn)品、貴金屬、有色金屬等)應(yīng)收款，消費品分期付款，版權(quán)和專利收費等
沈沛主編：《資產(chǎn)證券化的國際運作》，中國金融出版社2000年版，第3頁。眾多領(lǐng)域。自90年代起資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)開始在亞歐迅速發(fā)展，1995年年底亞洲開發(fā)銀行和美國資本市場擔(dān)保公司共同發(fā)起組建亞洲第一個亞洲證券化和基礎(chǔ)設(shè)施擔(dān)保公司，致力于在亞洲推廣資產(chǎn)證券化并提供金融擔(dān)保。90年代中期資產(chǎn)證券化逐步在中國起步，1996年8月珠海市以交通工具注冊費和高速公路過橋費為支持進行資產(chǎn)證券化，公開發(fā)行2億美元證券；北京第一高速公路項目發(fā)行了2.88億元資產(chǎn)支持的證券；1990年海南省三亞以預(yù)售地產(chǎn)開發(fā)后的銷售權(quán)益，進行資產(chǎn)證券化性質(zhì)的融資運作，共融得2億元地產(chǎn)開發(fā)資金；1997年中國遠(yuǎn)洋運輸總公司（COSCO）以北美航運收入為資產(chǎn)進行離岸交易資產(chǎn)證券化，發(fā)行了3億美元的證券；同年12月中國遠(yuǎn)洋運輸總公司又宣布了5億美金的第二期資產(chǎn)證券化交易；1997年亞洲擔(dān)保公司與豪升（中國）控股公司合作開始進入中國市場，首先與重慶市政府簽訂了中國第一個以城市為基礎(chǔ)的資產(chǎn)證券化（ABS）計劃合作協(xié)議，這對中國的融資方式創(chuàng)新具有著重大的意義。
參見成之德主編：《資產(chǎn)證券化理論與實務(wù)全書》，中國言實出版社2000年版，序第2頁。 進入21世紀(jì)后，資產(chǎn)證券化已成為國際資本市場上一股不可逆轉(zhuǎn)的大潮。 2004年國務(wù)院在《關(guān)于推進資本市場改革發(fā)展的若干意見》中明確提出要擴大直接融資的比例，積極探索并開發(fā)資產(chǎn)證券化品種。2005年3月正式啟動信貸資產(chǎn)證券化試點。2007年12月中央經(jīng)濟工作會議指出要深化金融體制改革，構(gòu)建現(xiàn)代金融體系，加強和改進金融監(jiān)管以防范金融風(fēng)險。由此可見，資產(chǎn)證券化在我國的不斷發(fā)展已經(jīng)成為必然趨勢。
資產(chǎn)證券化是當(dāng)今世界融資新技術(shù)，是金融創(chuàng)新的一種重要形式。資產(chǎn)證券化在中國開展將有利于盤活銀行不良資產(chǎn)和增強銀行資產(chǎn)的流動性。在我國規(guī)模巨大的銀行資產(chǎn)中，一些不良資產(chǎn)的存在已經(jīng)隱含了銀行信用風(fēng)險，構(gòu)成了我國經(jīng)濟穩(wěn)定發(fā)展的潛在威脅。美國為維護金融體系的穩(wěn)定和處理不良資產(chǎn)而專門成立了重建信托公司(RTC)。
涂永紅、劉柏榮：《銀行信貸資產(chǎn)證券化》，中國金融出版社2000年版，第169頁。 日本也正在嘗試?yán)觅Y產(chǎn)證券化，組建具有權(quán)威性的金融資產(chǎn)管理公司，統(tǒng)一收購或接管國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，有利于銀行在資本市場變現(xiàn)抵押貸款資產(chǎn)和進行流動性管理，挽救壞賬累累的銀行資產(chǎn)。另外，資產(chǎn)證券化在中國開展將有利于推進我國住房按揭市場的發(fā)展，銀行將住房按揭抵押債權(quán)通過資產(chǎn)證券化，向社會發(fā)行住房按揭抵押債權(quán)資產(chǎn)證券，通過資本市場開展住房按揭資產(chǎn)證券化融資業(yè)務(wù)，不僅能夠使銀行提前收回貸款，轉(zhuǎn)移信貸風(fēng)險，而且能克服住房抵押貸款期限長、流動性低的局限性。目前，我國住房按揭市場在全國各城市蓬勃開展，住房按揭抵押債權(quán)資產(chǎn)證券化將會成為資產(chǎn)證券化市場的熱門業(yè)務(wù)。
資產(chǎn)證券化不僅具有推動資本市場發(fā)展，增加投資者對金融產(chǎn)品的選擇，促進國內(nèi)金融業(yè)由分頁經(jīng)營向混業(yè)經(jīng)營模式的轉(zhuǎn)化，推動國內(nèi)金融市場與國際金融市場的接軌以及金融制度的現(xiàn)代化的重要作用，而且資產(chǎn)證券化在中國開展將有利于促進企業(yè)融資和資產(chǎn)重組、優(yōu)良資產(chǎn)風(fēng)險防范和企業(yè)規(guī)模發(fā)展。在國內(nèi)不少企業(yè)存在部分具有巨大潛在效益的存量資產(chǎn)或者已經(jīng)能夠預(yù)見在未來能產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流收入的資產(chǎn)，蘊藏著巨大的潛在融資價值的經(jīng)濟資源，這些經(jīng)濟資源完全可以通過證券化的運作，進入資本市場進行融資，解決企業(yè)發(fā)展資金嚴(yán)重不足的問題。通過資產(chǎn)證券化的運作，不僅能夠?qū)⑵髽I(yè)中部分能產(chǎn)生相對穩(wěn)定收益的資產(chǎn)收益權(quán)從困難企業(yè)整體資產(chǎn)中分離出來，通過風(fēng)險隔離和信用增級進行資產(chǎn)證券化融資，而且還可以保護這些分離出的優(yōu)良資產(chǎn)不至于隨嚴(yán)重負(fù)債企業(yè)償債風(fēng)險的影響，在嚴(yán)重負(fù)債企業(yè)與優(yōu)良資產(chǎn)之間建立風(fēng)險隔離帶，從而使優(yōu)良資產(chǎn)收到保護。另外，我國許多企業(yè)受間接融資方式的限制，其資本結(jié)構(gòu)以大量負(fù)債為主，企業(yè)在銀行的貸款占其外源融資的比重很高。通過資產(chǎn)證券化融資，企業(yè)不會增加資產(chǎn)負(fù)債表上的負(fù)債，從而可以改善自身的資本結(jié)構(gòu)，有利于企業(yè)盤活資產(chǎn)，提高資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率。
然而，資產(chǎn)證券化也是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及證券化發(fā)起人、發(fā)行人，信用增級機構(gòu)，信用評級機構(gòu)，資產(chǎn)管理人、服務(wù)人和投資者等。資產(chǎn)證券化也存在著較大的法律風(fēng)險，資產(chǎn)證券化需要有一個完備規(guī)范的法律制度環(huán)境，這就要求我國現(xiàn)有相關(guān)法律制度與資產(chǎn)證券化在國內(nèi)的發(fā)展相配套，我國現(xiàn)行的證券法、公司法、破產(chǎn)法、合同法等法律法規(guī)需要科學(xué)合理的改進與完善，使資產(chǎn)證券化市場可被明確法律法規(guī)所調(diào)整，以滿足我國資產(chǎn)證券化市場的規(guī)范化發(fā)展。從資產(chǎn)證券化較為成熟和規(guī)范的美國和西方發(fā)達(dá)國家的資產(chǎn)證券化實踐來看，我國正處在資產(chǎn)證券化蓬勃興起時期，資產(chǎn)證券化成長過程必將伴隨資產(chǎn)證券化法律制度的建立和不斷完善。因此，如何構(gòu)建資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境和法律運作機制，如何防范資產(chǎn)證券化的法律風(fēng)險，如何建立對資產(chǎn)證券化市場的法律監(jiān)管體系和如何完善資產(chǎn)證券化法律責(zé)任制度，這是目前法學(xué)理論界和實務(wù)界必須研究和探索的重大的“系統(tǒng)工程”。
資產(chǎn)證券化的核心問題實際上是一個法律問題，資產(chǎn)證券化法律規(guī)制的研究具有法學(xué)理論研究的價值和重要的社會實踐意義。研究資產(chǎn)證券化法律運作機制具有現(xiàn)實意義，資產(chǎn)證券化法律制度是保障資產(chǎn)證券化健康規(guī)范發(fā)展的核心基石。在我國資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)正在起步，許多資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的開展還正處在探索的試點階段，與之配套的中國資產(chǎn)證券化法律制度也正在深入探索和不斷完善之中，資產(chǎn)證券化法律規(guī)制本土化研究具有重要的現(xiàn)實意義。研究資產(chǎn)證券化法律運作機制具有創(chuàng)新意義，構(gòu)建資產(chǎn)證券化法律規(guī)制對現(xiàn)行證券法律制度的局限性的突破具有創(chuàng)新意義。資產(chǎn)證券化本身是一個新興的融資創(chuàng)新，由于資產(chǎn)證券化特殊的運作機制，傳統(tǒng)證券法律規(guī)制對調(diào)整資產(chǎn)證券化運作規(guī)制確有一定的局限性，適合資產(chǎn)證券化需要的新的法律法規(guī)制定尚處于研究階段，資產(chǎn)證券化法律運作規(guī)制的研究對我國證券法律制度的補充與完善具有重要的理論研究價值與應(yīng)用創(chuàng)新研究的社會意義。不能否認(rèn)資產(chǎn)證券化對中國新生的資本市場來說依然是一個比較陌生的新鮮事物，中國開展資產(chǎn)證券化必然需要與之配套的法律規(guī)制和一定的法律環(huán)境。
參見王開國：“關(guān)于中國推行資產(chǎn)證券化問題的思考”，載《經(jīng)濟研究》1999年第6期。 本書作者在讀博期間把資產(chǎn)證券化法律制度研究作為學(xué)習(xí)方向，2006年在博士畢業(yè)論文的基礎(chǔ)上修改補充的《資產(chǎn)證券化信息披露法律制度》專著一書出版，之后至今一直繼續(xù)關(guān)注和跟蹤資產(chǎn)證券化領(lǐng)域的法學(xué)理論和法律實務(wù)的研究動態(tài)，先后發(fā)表了有關(guān)資產(chǎn)證券化法律問題的論文十幾篇，并參加了一些資產(chǎn)證券化項目的實際運作，理論與實踐的結(jié)合確實感到資產(chǎn)證券化涉及的諸多法律問題值得深入探討。為此，編著此書對資產(chǎn)證券化法律機制進行進一步探討并提出建設(shè)性對策，試圖能起到拋磚引玉之作用，能給關(guān)注資產(chǎn)證券化的專家、學(xué)者、律師和法律實務(wù)界的有識之士提供一點可供參考的觀點，同時期望能為我國資產(chǎn)證券化法律制度建設(shè)貢獻一點微薄之力。
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