《未成年人構(gòu)罪論》是基于我國目前未成年人犯罪案件增多的現(xiàn)象所提出的針對未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)的理論與建議一書。其主要講述了未成年人構(gòu)罪之現(xiàn)狀及問題、未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)之理論與客觀基礎(chǔ)、刑事政策及法律基礎(chǔ)，以及提出未成年人犯罪定罪機(jī)制的不合理性與完善路徑、建構(gòu)的基本原則、構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)的完善與適用以及未成年人構(gòu)罪的刑罰設(shè)置與完善建議的相關(guān)內(nèi)容。
本書針對當(dāng)前我國出現(xiàn)的未成年人犯罪案件增多的現(xiàn)象而提出有關(guān)未成年人構(gòu)罪的標(biāo)準(zhǔn)體系。緊跟理論前沿與社會熱點(diǎn)，具有較高的學(xué)術(shù)研究價值與出版價值。本書的出版可以為相關(guān)司法機(jī)關(guān)及學(xué)者答疑解惑。
攀登少年司法制度理論新高地
◆新論把少年司法理論提高到一個新的高度
《未成年人構(gòu)罪論》，我認(rèn)之為新論，是研究少年犯罪的特殊性、特殊構(gòu)成、特殊處置、特殊救治、特殊預(yù)防、未成年人權(quán)益特殊保護(hù)的理論，是少年司法理論和制度的基石，其內(nèi)容占有核心地位，不僅有確立少年司法制度存在的客觀性、科學(xué)性價值，對今后發(fā)展也具有重要意義。我早在20世紀(jì)90年代就提出并關(guān)注這個課題，也在教學(xué)和研究中有所探究。但限于個人的學(xué)識、水平、時間，難有深化。情心牽掛難忘，遺憾無功無存。
兩年前，苗偉明教授和我探討與浙江省人民檢察院合作研究未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)及其構(gòu)想、計(jì)劃等，我十分高興，有一種志同道合的知音感受，遂表示贊賞和積極支持。我認(rèn)為這是少年司法的理論新點(diǎn)、高點(diǎn)、發(fā)展點(diǎn)，迄今為止，還鮮見有人作系統(tǒng)深入的研究，更未有論著公諸于世。
我有幸首讀這部約30萬字的《未成年人構(gòu)罪論》，其主題探新、視野廣闊、論述嚴(yán)謹(jǐn)、資料豐實(shí)、研究務(wù)實(shí)。本書以翔實(shí)材料從未成年人犯罪、構(gòu)罪的法律規(guī)定和司法現(xiàn)狀，為理論提供實(shí)踐的依據(jù)，建立在社會現(xiàn)實(shí)需要的土地上，比較容易理解、可接受、有說服力；本書作者用很大篇幅著力于從客觀基礎(chǔ)、理論基礎(chǔ)、法律基礎(chǔ)等，全面、系統(tǒng)、綜合地闡述和論證未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)體系構(gòu)建的基礎(chǔ)，理論與實(shí)際結(jié)合，有獨(dú)立思考和研究心得，把本書的整體水平提高到一個新的高度；在未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)體系構(gòu)建的基本原則、立法體例、構(gòu)罪要素、刑罰設(shè)置等方面，本書也提出了較為系統(tǒng)的建議和設(shè)想，有助于進(jìn)一步研討和思考。
讀書如見人，我似乎與思念的朋友見面，相互啟迪，十分親切，頗多得益，樂為序，并介紹給我熟悉和未能謀面的朋友。
◆新論支撐少年司法最終告別傳統(tǒng)走向科學(xué)
1899年少年司法制度的誕生，就是對傳統(tǒng)司法的挑戰(zhàn)、叛逆和革命。為論證其存在的科學(xué)性、合理性、正義性，少年司法的先行前輩們不斷努力，尋找未成年人不同于成年人的科學(xué)實(shí)證根據(jù)�，F(xiàn)代科學(xué)，尤其是生理學(xué)、心理學(xué)、犯罪學(xué)、社會學(xué)的發(fā)展，有力地支持了未成年人與成年人不是單純的大小量的差別的理論。在大小形體的差別下，未成年人生理、心理、社會化等發(fā)展成熟上具有質(zhì)的獨(dú)特性、差別性、特殊性。這一結(jié)論已經(jīng)得到一致的認(rèn)同，未成年人的特殊保護(hù)原則，也已經(jīng)成為國際條約、規(guī)則的明確內(nèi)容，并在許多國家通過立法、司法來予以推行和實(shí)施。
少年司法從醞釀、吶喊到誕生不過一百多年，始終繞不過犯罪問題。刑法是法學(xué)的大學(xué)科，歷史漫長、倍受重視、傳統(tǒng)深遠(yuǎn)、理論成熟、制度完備。傳統(tǒng)刑法都是以正常的成年人犯罪為標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置的，在法律的進(jìn)步發(fā)展中才有了對未成年人的憐憫、體恤、照顧、善待等規(guī)定。現(xiàn)代少年司法制度的發(fā)展，已不滿足、不認(rèn)同與成年人同等處置下的憐憫、體恤、照顧、善待，要求從根本上研究未成年人犯罪的成立問題，以及法律上構(gòu)建與成年人不同的科學(xué)、獨(dú)立、公正的處置標(biāo)準(zhǔn)和體系，這對于傳統(tǒng)深遠(yuǎn)的刑法是難以接受的。另外，從刑法的專業(yè)視角，少年刑法誕生的理由還不充分，有點(diǎn)飄忽，沒有扎實(shí)落地的刑事法學(xué)根基。
《未成年人構(gòu)罪論》基于未成年人生理、心理、社會化等發(fā)展成熟上具有質(zhì)的獨(dú)特性、差別性、特殊性等一般原理，篩選國際社會公認(rèn)或有影響的刑事司法理論、犯罪學(xué)理論，擴(kuò)展引申研究未成年人犯罪，特別是重點(diǎn)用刑法學(xué)中占有核心地位的犯罪構(gòu)成理論，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)貙ξ闯赡耆朔缸锏闹黧w、主觀方面、客體、客觀方面，并作具體、詳盡的剖析，理論與實(shí)際緊密結(jié)合，得出并認(rèn)定未成年人犯罪構(gòu)成的特殊性的成果。這為少年刑法從泛論中扎實(shí)落地，成為刑法的特殊組成，提供了具有權(quán)威性、專業(yè)性、征服力的認(rèn)證。它支撐少年司法最終從成年人刑法中解脫出來，告別傳統(tǒng)成年人模式，理由充足，讓人踏實(shí)，在走向獨(dú)立、科學(xué)的未成年人模式的路上，具有里程碑意義。
◆我國少年刑事司法制度突破和創(chuàng)新的新機(jī)遇
黨的十八屆四中全會提出，全面加快建設(shè)社會主義法治國家，全面推進(jìn)依法治國基本方略。習(xí)近平同志要求，對法治建設(shè)的重大理論問題和實(shí)踐問題，要旗幟鮮明地作出回答，既充分肯定我國社會主義法治建設(shè)的成就和經(jīng)驗(yàn)，又針對現(xiàn)實(shí)問題提出富有改革創(chuàng)新精神的新觀點(diǎn)新舉措。我們必須努力踐行習(xí)近平同志的指示精神，在自己從事的獨(dú)特領(lǐng)域內(nèi)，關(guān)切國家需要、社會需要，抓住當(dāng)今社會迫切需要解決的實(shí)際問題，開展探索和創(chuàng)新，最大限度地為國家法治建設(shè)作出貢獻(xiàn)。少年保護(hù)和犯罪預(yù)防就是我們從事的特定領(lǐng)域中的重大理論問題和實(shí)踐問題，在我國司法改革中也應(yīng)該占有合適的地位。
未成年人犯罪，是一個令人心痛的沉重課題，又是一個不得不面對的社會問題，國內(nèi)外皆然。值得自豪的是，短短三十多年，我國以特有的制度優(yōu)勢，從實(shí)際出發(fā)，學(xué)習(xí)借鑒國內(nèi)外的科學(xué)成果和成功經(jīng)驗(yàn)，從試點(diǎn)創(chuàng)建第一個少年法庭，到形成公檢法司少年司法一條龍，繼而擴(kuò)展有社會幫教一條龍，不斷涌現(xiàn)保護(hù)和教育挽救罪錯未成年人的創(chuàng)新性制度和成功做法。尤其是新修改的《刑事訴訟法》專章規(guī)定了未成年人刑事案件的訴訟程序，這項(xiàng)新成果一定程度上解決了未成年人刑事司法保護(hù)在程序方面的許多實(shí)踐難題。我國少年司法取得了高速度、跨越式的重大進(jìn)步、發(fā)展和成就，已經(jīng)形成自己顯著的特點(diǎn)，大量數(shù)據(jù)也顯示預(yù)防、減少、控制未成年人犯罪，保護(hù)未成年人健康成長的實(shí)效，成果豐碩，有目共睹，實(shí)實(shí)在在地為社會穩(wěn)定、和諧、發(fā)展作出了貢獻(xiàn)。
但是，由于我國起步晚，三十多年畢竟太短，問題、困難還很多，許多空白還沒有來得及研究補(bǔ)齊。例如兩個經(jīng)常議論的簡單又典型的案例：一名15歲中學(xué)生趙某，在金店盜竊一件價值昂貴的首飾，社會影響不小，按《刑法》規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，趙某不符合負(fù)刑事責(zé)任的條件。那么，怎么處置趙某，才能教育、保護(hù)、挽救他？怎樣保護(hù)社會、得到社會認(rèn)同？立法、司法實(shí)踐都有空缺；還有一個例子是還差一個月滿14周歲的安某，為報復(fù)同學(xué)告發(fā)他的不良行為，殺害了同學(xué)張某，根據(jù)《刑法》第17條的規(guī)定，不負(fù)刑事責(zé)任。怎么辦？同樣存在困境和問題。
當(dāng)今社會正處在變革發(fā)展的關(guān)鍵時期，矛盾錯綜復(fù)雜，家庭暴力、未成年人遭受性侵害、校園霸凌、未成年人強(qiáng)奸、搶劫、殺人……等案件，時有發(fā)生，未成年人保護(hù)和預(yù)防未成年人犯罪不斷出現(xiàn)新情況、新問題。一起案件突發(fā)，迅速引爆網(wǎng)絡(luò)媒體熱點(diǎn)，對社會的影響、干擾、傷害久久難以抹去，暴露出許多無奈和無法解決的困境�，F(xiàn)實(shí)一再證實(shí)，未成年人保護(hù)和預(yù)防未成年人犯罪問題是我國法治建設(shè)中的一個小領(lǐng)域，卻又是一個不可忽視、涉及千家萬戶幸福與社會安寧秩序的大領(lǐng)域。眾多有識之士說過，減少、救回一個罪錯未成年人，讓他健康成長，換發(fā)陽光青春，會帶來幾個家庭的和諧歡樂，給社會增加一份安寧、進(jìn)步、發(fā)展的保障，這是一件有意義的民心工程。我們有責(zé)任，必須面對回應(yīng)。
本書作者認(rèn)為，少年刑事司法實(shí)體規(guī)則的變革是核心問題，這已經(jīng)成為少年刑事司法理論和實(shí)踐部門的一種共識。因?yàn)椋倌晷淌聦?shí)體法是整個少年刑事司法制度建設(shè)的根基，如果少年刑事實(shí)體法發(fā)展緩慢，那么，踐行少年刑事實(shí)體法的少年刑事司法組織再怎么獨(dú)立、少年刑事司法的程序再怎么完備，都無法實(shí)現(xiàn)少年刑事司法制度的獨(dú)立化和現(xiàn)代化。三十多年來，我國少年刑事司法制度建設(shè)的進(jìn)展主要表現(xiàn)在少年刑事司法組織建設(shè)與程序建設(shè)上，而刑事實(shí)體法的發(fā)展則明顯滯后，無論是刑法理論研究，還是刑事立法和司法實(shí)踐，少年刑事實(shí)體法始終沒有獲得充分的重視，其研究和發(fā)展現(xiàn)狀明顯與我國少年刑事司法制度建設(shè)的要求不相適應(yīng)。因此，當(dāng)下乃至以后我國少年刑事司法制度的理論研究、實(shí)踐探索，抑或是改革創(chuàng)新，一定要在落實(shí)好刑事訴訟法規(guī)定的一系列保護(hù)未成年人的特殊制度、程序和要求的基礎(chǔ)上，更加注重對涉罪未成年人實(shí)體處理上的保護(hù)、教育、挽救，以全新的思路、標(biāo)準(zhǔn)、原則，構(gòu)建未成年人入罪、刑罰、處置等一系列問題，切實(shí)有效體現(xiàn)教育和保護(hù)優(yōu)先的原則以及綜合治理原則。最后研究得出結(jié)論，通過簡單的刑事處罰很難甚至不能有效減少未成年人再次犯罪，而且監(jiān)獄環(huán)境的負(fù)面影響以及犯罪標(biāo)簽的侮名化，還會嚴(yán)重妨礙犯罪未成年人未來的就學(xué)、就業(yè)，進(jìn)而致其難以回歸社會�？刂撇p少未成年人再次犯罪的關(guān)鍵，在于積極且具有針對性地切實(shí)解決犯罪未成年人心理失衡、行為失范和情緒控制能力弱等問題，并努力促其繼續(xù)學(xué)習(xí)或習(xí)得必要的生存技能。少年刑事司法的根本目的不是簡單的制裁，而是要盡可能通過發(fā)揮少年刑事司法的積極預(yù)防功能，有效預(yù)防未成年犯罪人再次犯罪，促其健康成長……書中的諸多論斷我深表贊同。
在迎接黨的十九大召開之際，我國司法改革也已進(jìn)入更高要求、更深、更實(shí)的新時期。我國少年司法在三十多年積累的基礎(chǔ)上正在向縱深發(fā)展，一些新的問題、高難問題不斷被提出并要求尋找破解路徑和方法。我國少年司法制度，已經(jīng)有了頂層設(shè)計(jì)的空間和突破創(chuàng)新的好機(jī)遇，機(jī)不可失，時不再來。我們要明確方向、目標(biāo)、重點(diǎn)，以深化司法體制和工作機(jī)制改革為契機(jī)，以民為本，以現(xiàn)代未成年人刑事理念、刑事政策為指導(dǎo)，在中國特色社會主義法律體系發(fā)展中，按照最有利于未成年人和適合未成年人身心特點(diǎn)的方式，創(chuàng)造性地對未成年人的刑事立法和刑事司法進(jìn)行突破性研究和探索，以推動我國未成年人刑事實(shí)體法的制定，創(chuàng)建獨(dú)立的且有我國特色的少年刑事司法制度，最大限度地保障未成年人的合法權(quán)益，促使涉罪未成年人盡早回歸社會、健康守法、服務(wù)社會。
◆對勇敢的先行者們的些許期待
發(fā)展創(chuàng)新是時代強(qiáng)音。一個新起點(diǎn)、新高度總要有勇于前進(jìn)的排頭兵、先行者。過去三十多年，我國少年司法就有一支新的、有社會擔(dān)當(dāng)?shù)哪贻p隊(duì)伍，在黨的領(lǐng)導(dǎo)和社會各方的支持下，有思想、有目標(biāo)，一路走來，不怕困難挫折，一步一個腳印，勇于創(chuàng)新，在探索未成年人保護(hù)和預(yù)防未成年人犯罪問題上，取得了大跨越的成功和進(jìn)步。
三十多年后的今天，全球化、網(wǎng)絡(luò)化、信息化、大數(shù)據(jù)改變著未成年人成長的環(huán)境以及未成年人的思想、行為方式。先行者要不懈學(xué)習(xí)、提高實(shí)力，才能敏銳精準(zhǔn)、適變應(yīng)對，用新理念、新思路、新方法去破解發(fā)展中的難題，推進(jìn)司法改革向縱深發(fā)展、落實(shí)落地，求取實(shí)效。創(chuàng)建未成年人構(gòu)罪理論和法律標(biāo)準(zhǔn)體系是一個高難度的課題，本書走出了很好的第一步，這一步得來不易，接下來要走更高、更深入的一步，還會涉及許多我們不了解、不熟悉的領(lǐng)域。我認(rèn)為下一步的難度會增加十倍、百倍，必須有預(yù)見和準(zhǔn)備。萬事開頭難，本書有明顯的初論期的不足，以及一些需要斟酌、討論的地方。期望再接再厲、努力研究。本書是苗偉明教授與幾位年輕學(xué)者新近組成的團(tuán)隊(duì)共同撰寫完成的。據(jù)悉最高人民檢察院和華東政法大學(xué)已經(jīng)決定合作，繼續(xù)對未成年人的入罪問題進(jìn)行進(jìn)一步的深入研究。苗偉明教授是該課題的主要負(fù)責(zé)人，撰寫本書的多位年輕學(xué)者也是該課題研究的主力。衷心希望、熱切期待課題研究獲得新成就，作出新貢獻(xiàn)。
發(fā)展是永恒的，學(xué)習(xí)、探索、實(shí)踐、進(jìn)步是無止境的。未成年人保護(hù)與犯罪預(yù)防是復(fù)雜的系統(tǒng)工程，最忌急功近利，淺嘗即止。前中國青少年犯罪研究會會長張黎群同志和曹漫之同志多次說過，中國很大，有社會主義制度優(yōu)勢，有世界上其他國家難得擁有的豐富實(shí)踐資源，國際論壇應(yīng)該有我們的聲音，我們有責(zé)任對自己的國家、對國際社會有所奉獻(xiàn)。事在人為，團(tuán)結(jié)就是力量。北京人才聚集，又有信息交流聚集的絕對強(qiáng)勢，一直在領(lǐng)頭前進(jìn)。重慶、浙江、天津、江蘇、福建、兩廣等地都有實(shí)力強(qiáng)大的專家隊(duì)伍。眾人拾柴火焰高，新機(jī)遇需要眾多人奉獻(xiàn)，要有更多的領(lǐng)軍人物及其出色的團(tuán)隊(duì)持續(xù)合力，攻堅(jiān)克難。我國少年司法理論和實(shí)踐全面創(chuàng)新發(fā)展，過去是、現(xiàn)在和將來也永遠(yuǎn)是需要全國眾多精英和團(tuán)隊(duì)的出力和奉獻(xiàn)。動員大家組建起來，認(rèn)準(zhǔn)目標(biāo)，攻堅(jiān)克難，有計(jì)劃地修改完善《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》、《義務(wù)教育法》以及其他有關(guān)法律，探索、創(chuàng)立《未成年人刑事與危險行為處置管理法》、《未成年人保護(hù)與司法機(jī)構(gòu)設(shè)置與管理法》、《未成年人福利法》、《未成年特殊群體救助管理法》、《家庭教育法》……構(gòu)建形成中國特色的少年司法法律體系，實(shí)現(xiàn)新的大跨越。
未成年人保護(hù)和預(yù)防未成年人犯罪，是一個讓人時刻惦記、愿意為之付出全部的事業(yè)。驀然回首，會看見少年清純可愛的笑容、燈下老少促膝相處的溫馨、街市上行進(jìn)中的輕松和諧有序的男男女女，幸福！
苗偉明，復(fù)旦大學(xué)分校法學(xué)學(xué)士、美國檀香山大學(xué)工商管理碩士。現(xiàn)為華東政法大學(xué)青少年犯罪研究所副所長、刑事司法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師。主要研究方向?yàn)樾淌滤痉ㄅc犯罪學(xué)。
序001
前言001
第一章 未成年人犯罪之現(xiàn)狀001
一、 未成年人犯罪之概況與特征001
二、 未成年人犯罪之相關(guān)因素007
第二章 未成年人構(gòu)罪規(guī)定之現(xiàn)狀及問題012
一、 未成年人構(gòu)罪規(guī)定之現(xiàn)狀012
二、 未成年人構(gòu)罪規(guī)定之問題024
第三章 未成年人構(gòu)罪司法之現(xiàn)狀及問題
以浙江省為例031
一、 涉罪未成年人之立案現(xiàn)狀及問題031
二、 涉罪未成年人之逮捕現(xiàn)狀及問題034
三、 涉罪未成年人之起訴現(xiàn)狀及問題038
四、 涉罪未成年人之審判現(xiàn)狀及問題042
第四章 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建之客觀基礎(chǔ)050
一、 未成年人生理與心理特征050
二、 未成年人犯罪構(gòu)成特征053
三、 未成年罪犯矯治的可能性070
第五章 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建之理論基礎(chǔ)076
一、 國家親權(quán)理論076
二、 兒童最大利益原則079
三、 標(biāo)簽理論082
四、 恢復(fù)性司法理論085
五、 控制理論089
六、 刑法謙抑性092
七、 刑法人道性095
八、 刑罰個別化097
九、 刑罰目的性100
十、 刑事法二元分離性103
第六章 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建之刑事政策基礎(chǔ)110
一、 未成年人犯罪刑事政策概說111
二、 我國未成年人犯罪刑事政策及其司法實(shí)踐113
第七章 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建之法律基礎(chǔ)119
一、 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)建構(gòu)的國際法基礎(chǔ)119
二、 域外未成年人刑事法的獨(dú)立化考察125
三、 我國未成年人刑事法的獨(dú)立化發(fā)展132
第八章 我國未成年人犯罪定罪機(jī)制之不合理性與完善路徑139
一、 未成年人犯罪定罪與成年人犯罪定罪之界分139
二、 我國未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)體系建構(gòu)的現(xiàn)實(shí)意義146
第九章 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)建構(gòu)之基本原則151
一、 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)建構(gòu)原則的確立依據(jù)151
二、 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)建構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則161
第十章 未成年人構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)的完善與適用176
一、 未成年人構(gòu)罪立法體例的完善176
二、 未成年人構(gòu)罪要素的完善及適用190
第十一章 未成年人構(gòu)罪的刑罰設(shè)置與完善249
一、 相對不定期刑刑種的設(shè)置249
二、 刑罰的合理適用251
三、 刑罰執(zhí)行措施的完善265
四、 非刑罰處罰措施的完善272
參考文獻(xiàn)276
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